Преимущественное право в ооо

Энциклопедия решений. Преимущественное право покупки доли в уставном капитале ООО

Преимущественное право покупки доли в уставном капитале ООО

В соответствии с п. 2 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) участник ООО вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО, если это не запрещено уставом общества.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли (далее также — доля) участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

В устав ООО при его учреждении либо впоследствии по единогласному решению участников могут быть внесены положения, определяющие порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) в уставном капитале общества (пп. 7 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).

Преимущественное право покупки доли предполагает обязанность участника, намеренного продать свою долю третьему лицу, известить в письменной форме об этом остальных участников общества и общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. С 01.01.2016 такая оферта должна удостоверяться нотариально (п. 5 ст. 21 Закона об ООО в редакции Федерального закона от 30.03.2015 N 67-ФЗ, далее — Закон N 67-ФЗ)*(1). Поскольку оферта направляется через общество, достаточно составить ее в одном экземпляре даже при наличии в обществе нескольких участников.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом или в течение более продолжительного срока, если он предусмотрен уставом общества. Кроме того, уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки доли самим обществом, если его участники не воспользовались таким правом. В этом случае общество вправе воспользоваться преимущественным правом покупки в течение семи дней со дня, когда истек срок использования преимущественного права покупки участниками общества, или со дня, когда все участники общества отказались от использования преимущественного права покупки. Уставом может быть установлен более продолжительный срок использования обществом такого права (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).

До 01.01.2016 законодательство не требовало заключения в подобном случае договора в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. С учетом ст.ст. 432, 433, а также п. 2 ст. 434 ГК РФ акцепт в такой ситуации мог свидетельствовать о заключении договора и реализации преимущественного права приобретения доли. Кроме того, не требовалось и нотариального удостоверения сделки купли-продажи доли, состоявшейся в результате использования участником общества преимущественного права покупки доли (п. 11 ст. 21 Закона об ООО в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 67-ФЗ).

После 01.01.2016 подлежат нотариальному удостоверению все сделки, направленные на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества, кроме случаев перехода доли к обществу и распределения принадлежащей обществу доли между его участниками или продажи такой доли участникам общества либо третьим лицам. Причем такие сделки подлежат нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами (кроме сделок, совершаемых во исполнение опциона на заключение договора, в отношении которых с 15.01.2016 допускается отдельное нотариальное удостоверение безотзывной оферты и впоследствии нотариальное удостоверение акцепта). Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки (абзац второй п. 11 ст. 21 Закона об ООО в редакции Закона N 67-ФЗ, абзац четвертый того же пункта в редакции Федерального закона от 29.12.2015 N 391-ФЗ (далее — Закон N 391-ФЗ).

Таким образом, при использовании преимущественного права покупки доли начиная с 01.01.2016 договор купли-продажи доли между участниками должен заключаться путем составления одного документа, подписываемого сторонами, и удостоверяться нотариально. Участник, воспользовавшийся преимущественным правом покупки доли в уставном капитале, приобретает такую долю в момент внесения в ЕГРЮЛ записи о переходе к нему этой доли (п. 12 ст. 21 Закона об ООО)*(2).

Удостоверяя договор купли-продажи доли, нотариус проверяет факт оплаты доли в полном размере при создании общества или увеличении уставного капитала, а также полномочия продавца распоряжаться этой долей. Для этого нотариус истребует у участника общества документы, на основании которых участник приобрел долю в уставном капитале, а также запрашивает у регистрирующего органа выписку из ЕГРЮЛ в электронной форме, содержащую сведения о принадлежности участнику доли в уставном капитале и получаемую нотариусом в день удостоверения сделки (п.п. 13, 13.1 ст. 21 Закона об ООО в редакции Закона N 67-ФЗ).

Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд по требованию исполнившей сделку стороны вправе признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется (п. 1 ст. 165 ГК РФ). С учетом этого правила покупатель доли, исполнивший сделку купли-продажи (например, перечисливший на банковский счет продавца денежные средства в оплату стоимости доли), в случае уклонения продавца от нотариального удостоверения сделки не лишен права потребовать в судебном порядке признания договора действительным. При рассмотрении такого требования суд выясняет обстоятельства, связанные с уклонением от нотариального удостоверения сделки, в том числе устанавливает недобросовестность поведения стороны по сделке (см. постановление АС Дальневосточного округа от 16.10.2015 N Ф03-3725/15).

Согласно п. 6 ст. 21 Закона об ООО преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества прекращается в день:

— представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного права;

— истечения срока использования преимущественного права.

Если в течение 30 дней с момента получения оферты или более продолжительного срока, установленного уставом общества, участники общества или общество не воспользовались своим преимущественным правом покупки доли, предлагаемой для продажи, доля может быть реализована третьим лицам. При этом доля должна быть продана третьим лицам по цене не ниже указанной в оферте для общества и его участников, и на предложенных им условиях (п. 7 ст. 21 Закона об ООО).

При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли любые участник или участники общества вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя (п. 18 ст. 21 Закона об ООО, п. 91 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25). Этим правом может воспользоваться и само общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли. Поэтому, как отмечено в пп. «е» п. 12 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 продажа участником доли с нарушением преимущественного права покупки не влечет за собой недействительности такой сделки.

Иск о переводе прав должен быть заявлен в течение трех месяцев со дня, когда участник или участники общества либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении (п. 18 ст. 21 Закона об ООО). Данный срок является специальным сроком исковой давности, который согласно п. 9 ст. 5 Федерального Закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ распространяется на требования, рассматриваемые после 1 июля 2009 года судом общей юрисдикции или арбитражным судом, независимо от времени возникновения соответствующих правоотношений или оснований их возникновения. Пропуск срока исковой давности является основанием для отказа в иске (см., например, постановление Десятого ААС от 06.04.2011 N 10АП-1269/11).

При дарении (мене) доли у остальных участников и самого общества не возникает права преимущественной покупки доли, предусмотренного п. 4 ст. 21 Закона об ООО.

*(1) В соответствии со ст. 165.1 ГК РФ (внесена в ГК РФ Федеральным законом от 07.05.2013 N 100-ФЗ, вступившим с силу с 01.09.2013) правовые последствия извещения или иного юридически значимого сообщения по общему правилу наступают для его получателя с момента доставки такого сообщения ему или его представителю. При этом сообщение считается доставленным и в том случае, если адресат не получил его или не ознакомился с ним по зависящим от него обстоятельствам, например, если адресат уклонился от получения корреспонденции в отделении связи, в связи с чем она была возвращена по истечении срока хранения (п. 67 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25).

*(2) Это правило, определяющее момент перехода доли в уставном капитале, применяется к договорам, заключенным после 15.01.2016 — даты вступления в силу ст. 4 Закона N 391-ФЗ (п. 1 ст. 4 ГК РФ). В период с 01.09.2009 до 15.01.2016 закон предусматривал, что доля в уставном капитале переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение этой доли, кроме случаев, не требующих нотариального удостоверения, когда переход доли осуществляется в момент внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (абз. первый п. 12 ст. 21 Закона об ООО в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ, действовавшей до вступления в силу ст. 4 Закона N 391-ФЗ).

Преимущественное право покупки доли

Преимущественное право участников может быть использовано только при отчуждении доли путем продажи. При отчуждении доли иным способом необходимость получения согласия общества или остальных участников общества на такую уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам может быть предусмотрена уставом. Заметим, что судебная практика ограничивает применение преимущественного права приобретения доли только возмездной передачей доли. На случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли третьему лицу право преимущественной покупки не распространяется . Преимущественное право участников не применяется также при продаже доли другим участникам общества, а не третьим лицам.

См.: п. 12 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14.

Участник общества, намеренный продать свою долю (часть доли) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий ее продажи. Уставом общества может быть предусмотрено, что извещения участникам общества направляются через общество. В случае если участники общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли (части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня такого извещения, если иной срок не предусмотрен уставом общества или соглашением участников общества, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам.

При продаже доли (части доли) с нарушением преимущественного права покупки любой участник общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), вправе в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. В судебной практике специально отмечается, что нарушение преимущественного права не влечет недействительность совершенной сделки.

Законом установлено исключение из правил совершения сделок с долей участия. При продаже доли (части доли) в уставном капитале общества с публичных торгов в случаях, предусмотренных федеральными законами, приобретатель указанной доли становится участником общества независимо от согласия общества или его участников. Следует предположить, что преимущественное право участников на приобретение доли в данном случае не действует.

Порядок отчуждения доли участника

Доля участника общества может быть отчужцена до полной ее оплаты только в той части, в которой она уже оплачена (п. 3 ст. 21 Закона об ООО). При этом Закон не устанавливает требований к минимальному размеру доли, что позволяет участнику совершить отчуждение не только всей имеющейся у него доли, но и любой ее части. Уступка доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества. Несоблюдение формы сделки по уступке доли (части доли) в уставном капитале общества, установленной законом или уставом общества, влечет ее недействительность. Такая сделка будет являться ничтожной в соответствии со ст. 168 ГК РФ.

Общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки, например копии договора. Приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке. К приобретателю доли (части доли) в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до уступки указанной доли (части доли), за исключением дополнительных прав и обязанностей, предусмотренных уставом общества (п. 2 ст. 8 Закона об ООО). Участник общества, уступивший свою долю (часть доли) в уставном капитале общества, несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до уступки указанной доли (части доли), солидарно с ее приобретателем (п. 6 ст. 21 Закона об ООО).

Переход доли по наследству и в порядке правопреемства

Доли в уставном капитале общества могут также переходить по наследству или в порядке правопреемства (п. 7 ст. 21 Закона об ООО). До принятия наследником умершего участника общества наследства права умершего участника общества осуществляются, а его обязанности исполняются лицом, указанным в завещании, а при отсутствии такого лица — управляющим, назначенным нотариусом. К сожалению, нормативно не определен порядок назначения управляющего нотариусом, что нередко парализует деятельность общества с ограниченной ответственностью в случае смерти его участника.

Правовой режим доли участия, принадлежащей обществу

По общему правилу общество с ограниченной ответственностью не вправе приобретать доли (части долей) в своем уставном капитале. Такое приобретение возможно только в случаях и порядке, предусмотренных Законом об ООО.

Закон содержит исчерпывающий перечень таких случаев: —

в случае запрета уставом общества уступки доли участника общества третьим лицам и отказа других участников общества от ее приобретения (п. 2 ст. 23); —

в случае отказа в согласии на уступку доли (части доли) участнику общества или третьему лицу, если необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества (п. 2 ст. 23); —

в случае перехода к обществу доли участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал общества в полном размере, а также доли участника общества, который не предоставил в срок денежную или иную компенсацию (п.

в случае реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (п. 4 ст. 21); —

в случае исключения участника из общества по основаниям и в порядке, предусмотренном Законом (ст. 10, п. 4 ст. 23); —

в случае отказа участников общества в согласии на переход доли по наследству или в порядке правопреемства, а также на распределение доли при ликвидации юридического лица — участника общества (п. 5 ст. 23); —

в случае выплаты обществом действительной стоимости доли (части доли) участника общества по требованию его кредиторов (п. 6 ст. 23, ст. 25).

Доля (часть доли) переходит к обществу с момента предъявления участником общества требования о ее приобретении обществом или истечения срока внесения вклада либо предоставления компенсации, или вступления в законную силу решения суда об исключении участника из общества, или получения от любого участника общества отказа в согласии на переход доли к наследникам граждан (правопреемникам юридических лиц), являвшихся участниками общества, либо на распределение ее между участниками ликвидированного юридического лица — участника общества, или оплаты обществом действительной стоимости доли (части доли) участника общества по требованию его кредиторов.

При переходе доли участия к обществу по основаниям, указанным в Законе, общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость этой доли (части доли), которая определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий событию, являющемуся основанием для перехода доли (день обращения участника общества с таким требованием, день смерти, реорганизации или ликвидации участника общества и т.п.), либо с согласия участника, его наследников или правопреемников выдать им в натуре имущество такой же стоимости. Общество обязано выплатить действительную стоимость доли (части доли) или выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение одного года с момента перехода к обществу доли (части доли), если меньший срок не предусмотрен уставом общества. В случае приобретения доли в результате реализации преимущественного права цена приобретения определяется исходя из предложения участника; при этом действительная стоимость доли не определяется.

Законодательство об ООО не предоставляет обществу права выкупать у участников доли участия по собственной инициативе, как это предусмотрено применительно к АО.

Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, а также при распределении прибыли и имущества общества в случае его ликвидации (абз. 1 ст. 24 Закона об ООО). Закон устанавливает определенный срок, в течение которого доля участия может находиться в собственности общества. Доля, принадлежащая обществу, в течение одного года со дня ее перехода к обществу должна быть по решению общего собрания участников общества распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества либо продана всем или некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам и полностью оплачена. Нераспределенная или непроданная часть доли должна быть погашена с соответствующим уменьшением уставного капитала общества.

Продажа доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, продажа доли третьим лицам, а также внесение связанных с продажей доли изменений в учредительные документы общества осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому единогласно. Изменение долей участия требует внесения соответствующих изменений в учредительные документы общества (п. 4 ст. 12 Закона об ООО).

1. Белов В. Бездокументарные ценные бумаги: Научно-практический очерк. М., 2001. 2.

Белов В.А. Сделки с акциями, выпуск которых не зарегистрирован // Законодательство. 1998. N 10. 3.

Белов В. Юридическая природа «бездокументарных ценных бумаг» и «безналичных денежных средств» // Рынок ценных бумаг. 1997. N 5. 4.

Бобков С.А. Уступка доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Журнал российского права. 2002. N 7. 5.

Борякова С.А., Сергеева Е.В. Вопросы уставного капитала общества с ограниченной ответственностью в практике арбитражных судов // Законодательство и экономика. 2006. N 7. 6.

Бурлакова Е.П. Дробные акции: проблемы и пути их решения // Юрист. 2004. N 10. 7.

Горяинова Е.И. Уставный капитал — номинальная величина или реальное имущество: проблемы правового регулирования // Юрист. 2004. N 2. 8.

Демушкина Е. Безналичные ценные бумаги — фикция или реальность? // Рынок ценных бумаг. 1996. N 20. 9.

Долинская В.В. Акционерное право. М., 1997. 10.

Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006. 11.

Долинская В.В. Уставный капитал акционерного общества // Закон. 1997. N 5. 12.

Долинская В.В. Уставный капитал акционерного общества в системе имущественных отношений // Юрист. 2006. N 7. 13.

Ершов Ю. Зачем нужен уставный капитал // ЭЖ-Юрист. 2005. N 31. 14.

Залесский В. Общество с ограниченной ответственностью в системе хозяйственных товариществ и обществ // Право и экономика. 1998. N 3. 15.

Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997. 16.

Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: Правовой аспект. М.,

Саяпина И.А. Функции и структура уставного капитала общества с ограниченной ответственностью // Право и политика. 2005. N 6. 18.

Скловский К. Дробные акции и акции в общей собственности // ЭЖ-Юрист. 2004. N 40. 19.

Степанов Д. Корпоративные споры и реформа процессуального законодательства // Вестник ВАС РФ. 2004. N 2. 20.

Степанов Д. Современное российское правопонимание ценных бумаг // Журнал российского права. 2000. N 7. 21.

Суханов Е.А. Проблемы развития законодательства о коммерческих организациях // Хозяйство и право. 2002. N 5. 22.

Решетина Е.Н. Правовая природа корпоративных эмиссионных ценных бумаг. М., 2005. 23.

Шевченко Г.Н. Акция как корпоративная ценная бумага // Журнал российского права. 2005. N 1. 24.

Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. СПб., 1908. 25.

Юлдашбаева Л. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999.

Отрасли практики

Во избежание нарушений преимущественного права участников ООО на приобретение доли следует максимально детализировать устав общества

Основным предназначением института преимущественного права участников общества с ограниченной ответственностью (ООО) на приобретение доли в ООО является контроль за составом действующих участников и лиц, которые могут войти в его состав, а также обеспечение имущественных интересов участников.

Статья 147 Гражданского кодекса (ГК) Украины и статья 53 Закона «О хозяйственных обществах» (Закон) устанавливают право участника ООО продать или иным образом уступить свою долю (ее часть) в уставном капитале. Отчуждение можно осуществить в пользу участника ООО (одного или нескольких), самого ООО (в случае принятия решения на общем ­собрании о приобретении доли у участника) или третьего лица (если уставом общества допускается возможность отчуждения долей третьим лицам).

Части в сторону

Отчуждение третьему лицу. В случае продажи участником доли (ее ­части) третьему лицу, ­другие участники ООО ­пользуются преимущественным правом на приобретение доли пропорционально размерам своих долей в уставном капитале, если иной порядок осуществления этого права не установлен уставом общества или договоренностью между участниками. Покупка участником доли (ее части) осуществляется по цене и на других ­существенных ­условиях, на которых доля предлагалась для продажи третьим лицам. Если участники не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца (или иного установленного уставом или договоренностью между участниками срока) со дня уведомления о намерении участника продать долю, она может быть отчуждена третьему лицу. При этом ГК Украины и Закон устанавливают диспозитивность в отношении порядка уведомления других участников о намерении участника продать долю, а также срока изъявления желания на ее покупку.

Отчуждение участнику. Если законодатель четко устанавливает, что при отчуждении третьим лицам у участников возникает преимущественное право, то вопрос относительно того, могут ли участники ООО претендовать на долю (часть доли), отчуждаемую одним участником другому, остается открытым.

Следует обратить внимание на то, что часть 2 статьи 147 ГК Украины и части 2, 3 статьи 53 Закона предусматривают возникновение преимущественного права у участников только при отчуждении доли третьим лицам. При ее продаже другому участнику участник вправе выбирать приобретателя доли, и поэтому преимущественное право у других участников не возникает. Такого же мнения придерживаются суды. Например, участник А продал свою долю участнику Б, не предложив ее участнику В. Участник В подает иск о признании договора недействительным и переведении на него прав покупателя в связи с нарушением его преимущественного права на покупку доли при заключении договора купли-продажи. Суды не удовлетворяют подобные иски.

Так, в постановлении Высшего хозяйственного суда Украины (ВХСУ) от 21 января 2010 года по делу № 07/26/10‑76 было обращено внимание на то, что участник, который продает свою долю в обществе, может выбрать любого из участников этого же общества и продать ему свою долю в уставном капитале в соответствии с частью 1 статьи 147 ГК Украины. Преимущественным правом на приобретение доли в уставном капитале общества его участники пользуются только при отчуждении доли третьим лицам.

Права идут в обход

Исходя из анализа судебной практики и учитывая несовершенства законодательного регулирования вопроса возникновения преимущественного права, риск его нарушения или обхода является наиболее существенным в некоторых случаях.

Мена. Участник заключает договор мены доли (ее части) с третьим лицом. Используя буквальную трактовку Зако­на, можно прийти к выводу, что преимущественное право возникает только в случае продажи доли. Также стоит обратить внимание на норму ГК Украины, которой регулируется правовой режим договора мены: к нему применяются общие положения о договоре купли-продажи. Исходя из этого, суды по-разному подходят к решению вопросов о возникновении преимущественного права.

Президиум ВХСУ в своих рекоменда­циях № 04-5/14 от 28 декабря 2007 года утверждает, что поскольку в абзаце 2 части 2 статьи 147 ГК Украины говорится о преимущественном праве на покупку доли (ее части), преимущественное право не распространяется на отношения дарения, другого безвозмездного отчуждения доли в уставном капитале ООО или общества с дополнительной ответственностью, а также на обмен этой доли (ее части) на другое имущество.

В постановлении №13 Пленума Верхов­­ного Суда Украины от 24 октября 2008 года установлено, что хозяйственные суды должны учитывать, что куплю-продажу доли (ее части) в уставном капитале общества в соответствии с главой 54 ГК Украины необходимо понимать так же, как и передачу ее в собственность по договору мены.

Положения, регулирующие договор купли-продажи, применяются и к мене. Следовательно, заключению такого договора с третьим лицом должно предшествовать направление предложения обмена всем участникам ООО, так как в таком случае они пользуются преимущественным правом перед третьими лицами.

Дарение. В случае заключения договора дарения своей доли (ее части) с третьим лицом остальные участники не пользуются преимущественным правом, поскольку это право возникает только при заключении возмездного договора с третьим лицом. Анализируя судебную практику, можно встретить множество примеров оспаривания участниками ООО договора дарения, заключенного другим участником с третьим лицом на основании его ничтожного характера. В основном суды в своих решениях ссылаются на необоснованность требований участников ООО относительно признания договора дарения недействительным и отказывают в удовлетворении иска. Тем не менее, встречаются решения, в которых устанавливается, что к таким правоотношениям применяются правила договора купли-продажи и, следовательно, переведения на истца прав покупателя. Таким образом, заключение договора дарения является одним из способов обхода преимущественного права участников ООО.

Отчуждение в пользу самого ООО. Законодательство и судебная практика не дают четкого понимания механизма отчуждения в пользу самого ООО. Статус общества после приобретения им доли также не установлен. Законодатель ограничивает корпоративные права ООО и устанавливает обязательство реализовать долю в определенный срок (часть 4 статьи 147 ГК Украины, часть 5 статьи 53 Закона). Таким образом, можно предположить, что ООО является только «временным держателем доли», и статус его не определен. После приобретения обществом доли участника оно может реализовать ее третьим лицам в обход преимущественного права участников.

После приобретения ООО доли, оно становится участником самого себя и пользуется корпоративными правами, за исключением установленных ограничений (часть 4 статьи 147 ГК Украины, часть 5 статьи 53 Закона). При продаже доли третьему лицу у участников возникает преимущественное право. Этот подход представляется нам более ­разумным с точки зрения функционирования института преимущественного права и защиты интересов участников ООО на Украине.

Исходя из разной позиции судов в ситуациях, перечисленных выше, а также нечеткого регулирования законодательством института преимущественного права участников ООО, во избежание нарушений этого права следует максимально детализировать статьи в уставе общества, которые регулируют такие отношения.

ЛЕГОЦКАЯ Марьяна — юрист ЮФ «Астерс», г. Киев,

ВАРАКИНА Оксана — юрист ЮФ «Астерс», г. Киев

Пора менять процедуру

Андрей ПОДГАЙНЫЙ,
управляющий партнер ЮФ «АГРЕКА»

Самой сложной проблемой в институте корпоративного права является механизм его реализации в рамках приватизации государственных долей в хозяйственных обществах. Прива­тизация долей в уставных капиталах предприятий осуществляется в соответствии с их учредительными документами, а также в порядке, установленном Фондом гос­имущества Украины (ФГИУ). Если учредительные документы предполагают наличие преимущественного права на покупку доли, ФГИУ должен предложить другим участникам выкупить свою долю по цене, определенной независимой оценкой. Вот тут и возникает конфликт между «соучастниками», которые имеют преимущественное право на выкуп вне конкурса и по цене независимой оценки, третьими лицами, которые публично заявили о своей готовности купить долю по цене, в несколько раз превышающей стоимость независимой оценки, и ФГИУ, который имеет не только право, но и обязанность продать гос­имущество как можно дороже. Реальная стоимость определяется рынком, то есть конкурентной продажей. Если на рынке кто-то предлагает больше, а Фонд продает дешевле, но в соответствии с действующим законодательством, значит, что-то не так. Нужно менять процедуру.

Ключевые аспекты

Екатерина КРУГЛЮК,
директор департамента ЮФ «Салком»

При подготовке к сделке купли-продажи долей в уставном капитале ООО необходимо учитывать аспекты, имеющие ключевое значение при ее практической реализации (например, необходимость предварительного получения разрешения органов АМКУ на концентрацию, проверка «правовой чистоты» сделки и др.). Однако одним из основных моментов, которые подлежат детальному правовому анализу, является существование ограничений, связанных с отчуждением долей в уставном капитале ООО.

Общие положения, регулирующие такую процедуру, предлагаемой к продаже, предусмотрены статьей 147 ГК Украины и статьей 53 Закона. Основные же моменты реализации данной процедуры, как правило, содержатся в уставе юридического лица. В связи с этим, для того чтобы в дальнейшем у заинтересованных лиц не было оснований для судебной тяжбы о признании недействительной сделки, покупателю необходимо заблаговременно детально изучить данный вопрос.

Отказ по всем правилам

Александр ПОЛОНИК,
юрист ЮФ «Авеллум Партнерс»

При отсутствии установленной формы отказа от преимущественного права участника на приобретение доли в уставном капитале ООО (Отказ) такие отказы зачастую оформляются с дефектами, которые порой могут привести к возникновению у других участников ООО права требовать перевода на них прав и обязательств покупателя.

Распространенным изъяном оформления Отказа является его фиксация в протоколе общего собрания ООО. Природа протокола общего собрания ООО как органа управления и природа Отказа существенно отличаются, что порождает сомнения относительно действительности Отказа, изложенного в протоколе общего собрания. Такой риск особенно актуален, когда протокол общего собрания подписан главой собрания и секретарем, без проставления подписей всех участников ООО.

Если сделка об отчуждении доли оформляется нотариально, некоторые нотариусы, распространяя на доли в уставном капитале режим общей частичной собственности, требуют, чтобы подпись лица на Отказе была удостоверена нотариально. В любом случае нотариальное удостоверение подписи на Отказе поможет избежать споров относительно его действительности. Таким образом, при передаче долей в уставном капитале ООО рекомендуется оформлять отказы в виде отдельных заявлений участников ООО с нотариальным удостоверением подписей на таких заявлениях.

Преимущественное право в ооо

Доля участника ООО может быть продана третьим лицам, если остальные участники не воспользовались преимущественным правом на ее покупку

Посетитель форума выяснял возможность предусмотрения в уставе общества с ограниченной ответственностью положения, согласно которому участники ООО могут отступать свою долю друг другу или Обществу, но не могут отступать третьим лицам. К тому же вызывала сомнение и реальная действенность такого запрета.

Запретить, нельзя разрешить!

Согласно абз. 1 ч. 2 ст. 147 Гражданского кодекса, отчуждение участником ООО своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не установлено уставом общества. Аналогичное положение содержит ч. 2 ст. 53 Закона «О хозяйственных обществах» (далее — Закон о хозобществах). Соответственно, в уставе ООО можно предусмотреть, что отчуждение любым способом участником ООО своей доли (ее части) третьим лицам не допускается.

Сразу возникает вопрос о том, может ли быть такой запрет абсолютным? Предположим, что в ООО есть три участника. Один из них решил продать свою долю, в связи с чем обратился к остальным участникам, которые отказались приобретать долю (не подошла цена). Неужели в этом случае участник ООО не сможет отчуждать свою долю третьим лицам по предложенной участникам цене?

Однозначно нет! Положения абз. 1 ч. 2 ст. 147 ГК необходимо рассматривать в неразрывной связи с положениями абз. 2 этой же части ст. 147 ГК, которыми закреплено преимущественное право участников ООО покупки доли (ее части) участника пропорционально размерам их долей. Хотя по существу между запретом на отчуждение доли в ООО третьим лицам и преимущественным правом покупки доли существует большая разница. Ведь запрет касается отчуждения любым способом, тогда как преимущественное право распространяется только на покупку доли (ее части).

Преимущественное право не распространяется на отношения дарения, другого бесплатного отчуждения доли в уставном капитале ООО

Другими словами, преимущественное право не распространяется на отношения дарения, другого бесплатного отчуждения доли в уставном капитале ООО, а также на обмен этой доли (ее части) на другое имущество (см. п. 3.3 рекомендаций ВХСУ от 28.12.2007 № 04-5/14). Следовательно, доля участника ООО может быть продана третьим лицам, если остальные участники отказались от ее приобретения или другим образом не воспользовались своим преимущественным правом на покупку доли (ее части).

В то же время запись в уставе положения о запрете отчуждения любым способом доли в ООО должна препятствовать переходу доли к третьему лицу, но не посредством покупки такой доли.

В обход запрета — дар

В случае если участник ООО подарил свою долю третьему лицу, то нарушения преимущественного права нет. В то же время такой участник нарушил установленный в уставе запрет отчуждения доли в ООО третьим лицам. Как в таком случае можно препятствовать переходу доли в ООО к третьему лицу?

Совершенно очевидно, что можно не принимать решение о приеме третьего лица в состав участников общества и не вносить изменения в учредительные документы данного общества, связанные с изменением состава участников (если у оставшихся участников есть достаточное количество голосов). Ведь законодательством четко не установлена процедура перехода части участника ООО по договору дарения и дальнейшие действия участников, которые они должны совершить в связи с таким переходом (см. письмо Госкомпредпринимательства от 07.02.2008 № 1005).

Правда, участником ООО может быть подарена третьему лицу доля, позволяющая последнему самостоятельно принимать все решения (в том случае, если решение о внесении изменений в учредительные документы ООО было принято полномочным собранием, то подписание новой редакции устава присутствовавшими на общем собрании ООО участниками позволяет провести государственную регистрацию изменений к учредительным документам — см. материал «Не хочешь — не надо»).

Как в этом случае препятствовать переходу доли в ООО к третьему лицу? Как сообщила корреспонденту партнер адвокатской конторы «Коннов и Созановский» Елена Попко, «участник, подаривший долю, может утверждать, что раз участники общества с ограниченной ответственностью имеют преимущественное право лишь на покупку продаваемой доли, то при общем запрете в уставе на отчуждение доли он имеет право подарить ее третьему лицу«. По мнению эксперта, «в этом случае участник, который не согласен с этим, имеет право подать иск о признании договора дарения недействительным. Ведь этот договор заключен с нарушением требований закона, а именно ч. 2 ст. 147 Гражданского кодекса, в которой закреплено право на установление запрета отчуждения доли в ООО (ее части) третьим лицам«.

Иск о признании недействительным договора дарения доли в ООО третьему лицу направлен на защиту интересов остальных участников

При предъявлении такого иска могут возникнуть две проблемы. Во-первых, в суд можно обращаться за защитой нарушенного, непризнанного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса. Какое же право или интерес нарушен участником, подарившим свою долю третьему лицу? Ведь преимущественное право на приобретение остальными участниками доли не нарушалось. В этой связи кажется правильным полагать, что нарушен интерес остальных участников на получение отчужденной по договору дарения доли.

Во-вторых, будет ли иск о признании недействительным договора дарения доли в ООО свидетельствовать о корпоративном споре, который подлежит рассмотрению в хозяйственных судах? Ведь п. 1.2 рекомендаций ВХСУ от 28.12.2007 № 04-5/14 относит к корпоративным споры по иску участника хозобщества о признании недействительными сделок, заключенных обществом, а не участником.

Исходя из аналогии п. 1.11 указанных рекомендаций спор о признании недействительным договора дарения доли в ООО не является корпоративным и в зависимости от субъектного состава сторон сделки подлежит рассмотрению в хозяйственном или общем суде. Это не касается рассмотрения спора о признании недействительным договора купли-продажи доли в ООО. Ведь в этом случае нарушено преимущественное право на приобретение доли, которое подлежит защите в хозяйственном суде при разрешении корпоративного спора (см. постановление ВХСУ от 13.02.2008 по делу № 3/41).

В зависимости от субъектного состава договора дарения доли в ООО иск о признании такой сделки недействительной необходимо предъявлять в хозяйственный или общий суд, не используя подведомственности корпоративных споров.

В обход запрета — выход

Проблема действенности установления в уставе запрета на отчуждение доли в ООО третьим лицам заключается в том, что участник ООО может попытаться обойти его еще одним путем. Дело в том, что ч. 3 ст. 29 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей» предусматривает перечень дополнительных документов, на основании которых государственный регистратор может провести регистрацию изменений к учредительным документам, связанную с изменением состава учредителей. В этом перечне есть и «нотаріально посвідчений документ про передання права засновника (учасника) іншій особі«.

Об этом также сказал Госкомпредпринимательства в письме от 12.04.2006 № 2816. При этом госорган уточнил, что таким документом может быть заявление физического лица, которым предусмотрено передачу имущественных, неимущественных прав, обязанностей другому лицу. Вся «соль» подобного заявления заключается в том, что им подтверждается выход из общества, а не отчуждение доли. Соответственно это может позволить уйти от запрета на отчуждение доли третьему лицу. В этой связи необходимо откорректировать формулировку запрета на отчуждение доли третьему лицу следующим образом (см. «Рекомендации»).

Запрет на отчуждение доли в ООО (ее части) третьему лицу следует формулировать в уставе следующим образом:

«Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам не допускається в будь-який спосіб, в тому числі шляхом нотаріального посвідчення заяви про передання майнових, немайнових прав, обов’язків товариства іншій особі чи інших аналогічних по своїй суті заяв«.

Таким образом, несмотря на то что участники общества с ограниченной ответственностью владеют только преимущественным правом на покупку ее доли (части), отчуждаемой другим участником, в уставе ООО можно установить запрет на отчуждение доли любым способом. Такой запрет все же не будет абсолютным. Если участники ООО не воспользуются своим преимущественным правом на покупку доли, отчуждатель получит возможность продать ее третьим лицам. При других способах отчуждения остальные участники смогут признать совершенную сделку отчуждения или «псевдоотчуждения» доли в ООО недействительной.