Обязанность заключить договор с третьим лицом

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством. Имеется немало случаев, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон. В частности, это имеет место в случаях заключения основного договора в срок, установленный предварительным договором (ст. 429 ГК); заключения публичного договора (ст. 426 ГК); заключения договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК) Обязательным для банка является заключение договора банковского счета с клиентами (п. 2 ст. 846 ГК), для фондов государственного и муниципального имущества обязательным является заключение договора купли-продажи приватизированного имущества с юридическим или физическим лицом, признанным победителем соответствующего конкурса или аукциона (ст. 21 Закона о приватизации); для коммерческих организаций, обладающих монополией на производство отдельных видов продукции, обязательным является заключение государственного контракта на поставку продукции для федеральных государственных нужд, если размещение заказа не влечет за собой убытков от производства соответствующей продукции (п. 2 ст. 5 Закона РФ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд») и т. д.

Общие положения о порядке и сроках заключения договоров, обязательных для одной из сторон (ст. 445 ГК), применяются в случаях, когда законом, иными правовыми актами или соглашением сторон не предусмотрены другие правила и сроки заключения таких договоров. Они охватывают две различные ситуации:

1. обязанная сторона выступает в роли лица, получившего предложение заключить договор;

2. обязанная сторона сама направляет контрагенту предложение о заключении договора.

В обоих случаях действует общее правило, согласно которому правом на обращение с иском в суд о разногласиях по отдельным условиям договора, а также о понуждении к его заключению наделяется то лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, в отношении которой установлена обязанность заключить договор.

Получив оферту (проект договора), сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в 30-дневный срок рассмотреть предложенные условия договора. Рассмотрение условий договора и подготовка ответа на предложение заключить договор являются обязанностью, а не правом стороны, получившей оферту, как это происходит при заключении договора в обычном порядке.

По результатам рассмотрения предложенных условий договора возможны три варианта ответа:

1. во-первых, полный и безоговорочный акцепт (подписание договора без протокола разногласий). В этом случае договор будет считаться заключенным с момента получения лицом, предложившим заключить его, извещения об акцепте;

2. во-вторых, извещение об акцепте на иных условиях (направление стороне, предложившей заключить договор, подписанного экземпляра договора вместе с протоколом разногласий). В отличие от общего порядка заключения договора, когда акцепт на иных условиях рассматривается в качестве новой оферты, получение извещения об акцепте на иных условиях от стороны, обязанной заключить договор, дает право лицу, направившему оферту, передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения извещения об акцепте оферты на иных условиях;

3. в-третьих, извещение об отказе от заключения договора. Оно имеет практический смысл при наличии обстоятельств, которые рассматриваются законодательством в качестве обоснованных причин, являющихся основанием к отказу от заключения договора. Например, если речь идет о публичном договоре, в качестве таких обстоятельств будут расцениваться доказательства отсутствия возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги или выполнить для него определенную работу (п. 3 ст. 426 ГК).

Во всяком случае, своевременное извещение лица, направившего оферту, об отказе заключить договор может избавить обязанную его заключить сторону от возмещения убытков, вызванных необоснованным уклонением от заключения договора.

Если оферта исходит от стороны, обязанной заключить договор, и на ее предложение имеется ответ другой стороны в виде протокола разногласий к условиям договора, направленный в течение 30 дней, сторона, отправившая проект договора (обязанная заключить договор), должна рассмотреть возникшие разногласия в 30-дневный срок. По результатам рассмотрения возможны два варианта действий в отношении стороны, заявившей о своих разногласиях к предложенным условиям договора:

1. во-первых, принятие договора в редакции, зафиксированной в протоколе разногласий другой стороны. В этом случае договор будет считаться заключенным с момента получения этой стороной извещения о принятии соответствующих условий договора в ее редакции;

2. во-вторых, сообщение стороне, заявившей о разногласиях к условиям договора, об отклонении (полностью или частично) протокола разногласий. Получение извещения об отклонении протокола разногласий либо отсутствие ответа о результатах его рассмотрения по истечении 30-дневного срока дают право стороне, заявившей о разногласиях по отношению к предложенным условиям договора, обратиться в суд с требованием о рассмотрении разногласий, возникших при заключении договора.

Уклонение от заключения договора может повлечь для стороны, в отношении которой установлена обязанность заключить договор, два вида юридических последствий: решение суда о понуждении к заключению договора, которое может быть принято по заявлению другой стороны, направившей оферту; обязанность возместить другой стороне убытки, причиненные уклонением от заключения договора.

Нарушение сроков на рассмотрение оферты другой стороны или, соответственно, протокола разногласий стороной, обязанной заключить договор, может повлечь для нее негативные последствия даже в том случае, если судом не будет признан факт необоснованного уклонения от заключения договора. На эту сторону могут быть отнесены расходы по государственной пошлине, поскольку дело в суде возникло вследствие ее неправильных действий.

Статья 421 ГК РФ. Свобода договора

Новая редакция Ст. 421 ГК РФ

1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.

3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон.

Комментарий к Ст. 421 ГК РФ

Комментируемая норма детализирует основное начало гражданского законодательства, предусмотренное ст. 1 ГК РФ. Многоаспектное проявление свободы договора в рассматриваемой норме подчеркивает частноправовой характер договора.

Прежде всего, с отрицательной стороны принцип договорной свободы обозначает то, что против своей воли никто не обязан вступать в договор. Положение это представляется естественным, и тем не менее в современном праве известны случаи, когда оно терпит известные ограничения. И думается, что это было бы правильно: всякий вправе рассчитывать, что те услуги, которые предлагаются публике вообще, будут оказаны и ему; открытие предприятия для публики должно быть сопряжено и с соответствующей обязанностью. С положительной стороны принцип договорной свободы обозначает право частных лиц заключать договоры любого содержания. Это неизбежное последствие самого назначения договора служить формой для определения частных отношений, для удовлетворения индивидуальных интересов.

Смешанный договор, содержащий элементы разных договоров, устанавливает единую совокупность обязательств. Заключенный сторонами договор представляет собой смешанный договор, так как в нем стороны соединили условия разных гражданско-правовых договоров и связали осуществление своих прав и обязанностей, предусмотренных одним из этих договоров, с осуществлением прав и обязанностей, предусмотренных другим договором (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59).

Другой комментарий к Ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации

1. Принцип свободы договора упоминается в п. п. 1 и 2 ст. 1 ГК; он тесно связан, а иногда переплетается с другим принципом гражданского права — принципом автономии воли (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

В абз. 1 п. 1 комментируемой статьи принцип свободы договора конкретизирован: субъекты гражданского права самостоятельно, по своей воле определяют, заключать ли им договор, а если они принимают решение о его заключении, то самостоятельно определяют, когда, с кем, какой договор заключать и на каких условиях.

Принцип свободы договора конкретизируется в п. п. 2, 3 и 4 ст. 421, в ст. ст. 423, 424, 425, 429 ГК.

Вместе с тем во многих случаях он ограничивается различными императивными нормами закона или другого нормативного акта. Так, например, свобода выбора договорного партнера ограничивается нормой, содержащейся в ст. 250 ГК (преимущественное право покупки); выбор условий договора ограничивается императивными нормами закона (ст. 422 ГК РФ) и т.п.

В абз. 2 п. 1 указано на одно возможное ограничение принципа свободы договора: свобода к заключению договора может быть ограничена ГК, иным законом либо добровольно принятым обязательством.

В этих случаях (но только в этих случаях) одна из сторон может обязать другую сторону заключить договор; об условиях такого (принудительно заключаемого) договора в данной норме ничего не говорится.

Норма, содержащаяся в абз. 2 п. 1, довольно часто конкретизируется в ГК и других законах.

Среди норм, ограничивающих право сторон на свободное усмотрение при заключении договора, прежде всего следует назвать содержащуюся в ст. 426 ГК (публичный договор). Свободное усмотрение сторон на заключение договора ограничивается самими сторонами в тех случаях, когда они заключили предварительный договор (ст. 429 ГК РФ).

Нижеследующие примеры из судебной практики подтверждают общий принцип свободы договора:

1) длительные хозяйственные связи с поставщиком не являются основанием для обязания его заключить договор на поставку продукции для государственных нужд (п. 4 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. N 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» // Вестник ВАС РФ. 1997. N 7);

2) антимонопольный орган не вправе давать предписание о включении в договор мер ответственности, не предусмотренных законодательством (п. 16 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 30 марта 1998 г. N 32 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства» // Вестник ВАС РФ. 1998. N 5).

2. В п. 2 предусматривается право сторон заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иным правовым актом.

Договоры, которые предусмотрены законом или иным правовым актом, часто называют поименованными договорами (иногда говорят о группе договоров, поименованных в ГК РФ). В отличие от них, все остальные договоры являются непоименованными.

Возможность заключения непоименованных договоров вытекает также из подп. 1 п. 1 ст. 8 ГК, в соответствии с которым гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Большое число поименованных договоров содержится в части второй ГК.

Договоры, которые предусмотрены законом или иным правовым актом (поименованные договоры), регулируются императивными и диспозитивными нормами. Заключая договор, который подпадает под определение какого-либо поименованного договора, стороны не могут объявить его непоименованным; это означало бы отказ от применения императивных норм закона, что запрещено ст. 422 ГК.

3. Пункт 3 посвящен смешанным договорам. Этот договор определяется как договор, который содержит элементы двух или большего числа различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Данное определение нельзя понимать узко: смешанным должен считаться и такой договор, который содержит элементы различных поименованных и непоименованных договоров либо даже элементы различных непоименованных договоров.

Общая норма, которая применяется к смешанным договорам, состоит в следующем: положения смешанного договора следует разделить на отдельные части, каждая из которых относится к определенному виду договора; затем к каждой из этих частей применяются те нормы закона, которые рассчитаны на соответствующий вид договора. Однако эта общая норма, касающаяся смешанных договоров, не применяется, если иное предусмотрено соглашением сторон или вытекает из существа договора. Упомянутое в оговорке «соглашение сторон» не может изменять или отменять императивные нормы, установленные для определенного вида договора.

Изложенные выше общие нормы, касающиеся смешанных договоров, подкрепляются следующими примерами из судебной практики:

1) согласно п. 1 ст. 850 ГК «в случаях, когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета, несмотря на отсутствие на нем денежных средств (кредитование счета), банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа. При этом указанный договор должен рассматриваться как смешанный. Если банком получено заявление клиента о расторжении договора банковского счета или закрытии счета, указанный выше смешанный договор. считается измененным. Обязанность банка по кредитованию прекращается, а клиенту в соответствии с условиями договора надлежит возвратить фактически полученную сумму кредита и уплатить проценты за пользование. При отсутствии специальных указаний в договоре к правоотношениям сторон. применяются правила о займе и кредите» (п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5);

2) если заключенный сторонами смешанный договор, содержащий элементы договора купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, подлежащего обязательной государственной регистрации, и договора поставки оборудования, устанавливает единую совокупность обязательств, то такой смешанный договор подлежит обязательной государственной регистрации, при отсутствии которой весь смешанный договор должен считаться незаключенным (п. 13 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации, прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // Вестник ВАС РФ. 2001. N 4);

3) сторонами заключен смешанный договор, по которому акционерное общество должно было поставить обществу с ограниченной ответственностью детали сборно-металлического склада-ангара, т.е. выступить продавцом по договору купли-продажи. Кроме того, оно обязалось установить ангар на фундамент, смонтировать, подключить к действующим коммуникациям и сдать в эксплуатацию. Эта часть договора устанавливала между сторонами отношения по договору строительного подряда.

После сдачи объекта заказчику в сооружении появились протечки, связанные с нарушением строительных норм и правил при производстве работ по герметизации стыков. Относительно металлоконструкций было установлено, что они изготовлены в полном соответствии с чертежами.

Заказчик просил применить меры ответственности, предусмотренные на случай поставки товаров ненадлежащего качества. Суд это требование отклонил, указав на то, что в данном случае установлено ненадлежащее качество подрядных работ, а потому ответственность подрядчика должна определяться требованиями ст. 723 ГК, а не ст. 475 ГК (п. 16 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» // Вестник ВАС РФ. 2000. N 3).

4. В абз. 1 п. 4 закреплен принцип свободы сторон определять условия договора.

Как вытекает из абз. 1 п. 4, условия договора — это совокупность положений, определяющих права и обязанности сторон, заключивших договор. При этом одни условия договора определяются императивными правовыми нормами и не могут быть изменены или отменены соглашением сторон; эти условия входят в договор и принимаются сторонами договора к исполнению. Все остальные условия определяются свободным усмотрением сторон.

Условия договора необязательно включаются в текст договора: императивные нормы, а обычно и диспозитивные нормы в договоре не упоминаются; тем не менее они также являются условиями договора.

В данной норме условия договора не подразделяются на какие-либо виды (группы), хотя в других статьях ГК выделяются отдельные виды (группы) договорных условий. Например, ст. 432 ГК упоминает о «существенных» условиях договора, ст. 507 ГК — об «отдельных» условиях договора.

В абз. 2 п. 4 дается понятие диспозитивной нормы гражданского права: это такая норма, которая, хотя и предусмотрена нормативным актом, но ее действие может быть исключено или изменено соглашением сторон. И лишь при отсутствии такого соглашения, т.е. в том случае, если стороны договора никак не выразили своего отношения к диспозитивной норме либо, наоборот, включили ее в текст договора без изменения, диспозитивная норма становится условием договора, обязательным для сторон, действует наравне с императивной нормой.

Хотя включение понятия «диспозитивная норма» в абз. 2 п. 4 комментируемой статьи является полезным юридико-техническим приемом, нельзя не отметить, что это понятие сформулировано слишком узко: в ГК и других нормативных актах имеется большое число диспозитивных норм, которые можно изменить или отменить не только соглашением сторон договора, но и односторонней сделкой. Таким образом, норму абз. 2 п. 4 нужно понимать в более широком смысле.

Из абз. 2 п. 4 следует, что упоминаемое в абз. 1 п. 4 выражение «случаи, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами», относится только к императивным нормам.

5. Смысл нормы, содержащейся в п. 5, состоит в том, чтобы исключить неопределенность, которая может возникнуть при исполнении договора: если стороны не определили какого-либо его условия, а диспозитивных норм на этот случай нет, то следует определить это условие, базируясь на соответствующих обычаях делового оборота (об обычаях делового оборота см. ст. 5 ГК РФ).

Пункт 5 ст. 421 обычно взаимосвязан со ст. 431 ГК.

Глава 69. Комиссия.

Статья 1011. Договор комиссии.
По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за плату совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Статья 1012. Условия договора комиссии.
1. Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без определения срока, с определением или без определения территории его выполнения, с условием либо без условия относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.
2. Комитент может быть обязан воздерживаться от заключения договора комиссии с другими лицами.
3. Существенными условиями договора комиссии, по которым комиссионер обязуется продать или купить имущество, являются условия об этом имуществе и его цене.

Статья 1013. Комиссионная плата.
1. Комитент должен выплатить комиссионеру плату в размере и порядке, установленных в договоре комиссии.
2. Если комиссионер поручился за выполнение сделки третьим лицом, он имеет право на дополнительную плату.
3. Если договором комиссии размер платы не определен, она выплачивается после выполнения договора комиссии исходя из обычных цен за такие услуги.
4. Если договор комиссии не был выполнен по причинам, которые зависели от комитента, комиссионер имеет право на комиссионную плату на общих основаниях.
5. В случае расторжения или одностороннего отказа от договора комиссии комиссионер имеет право на плату за фактически совершенные действия.

Статья 1014. Выполнение договора комиссии.
1. Комиссионер обязан совершать сделки на условиях, наиболее выгодных для комитента, и в соответствии с его указаниями. Если в договоре комиссии таких указаний нет, комиссионер обязан совершать сделки в соответствии с обычаями делового оборота или обычно предъявляемыми требованиями.
2. Если комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были определены комитентом, дополнительно полученная выгода причитается комитенту.

Статья 1015. Субкомиссия.
1. С согласия комитента комиссионер имеет право заключить договор субкомиссии с третьим лицом (субкомиссионером), оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента.
2. В исключительных случаях, если этого требуют интересы комитента, комиссионер имеет право заключить договор субкомиссии без согласия комитента.
3. Комитент не имеет права без согласия комиссионера вступать в отношения с субкомиссионером.

Статья 1016. Выполнение договора, заключенного комиссионером с третьим лицом.
1. Комитент обязан обеспечить комиссионера всем необходимым для выполнения обязанности перед третьим лицом.
2. По договору, заключенному с третьим лицом, комиссионер приобретает права даже тогда, когда комитент был назван в договоре или принял от третьего лица выполнение договора.
3. Комиссионер не отвечает перед комитентом за невыполнение третьим лицом договора, заключенного с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер был неосмотрительным при выборе этого лица или поручился за выполнение договора (делькредере).
4. В случае нарушения третьим лицом договора, заключенного с ним комиссионером, комиссионер обязан незамедлительно сообщить об этом комитенту, собрать и обеспечить необходимые доказательства. Комитент имеет право требовать от комиссионера уступки права требования к этому лицу

Статья 1017. Отступление от указаний комитента.
1. Комиссионер имеет право отступить от указаний комитента, если этого требуют интересы комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента или не получил в разумный срок ответ на свой запрос. В этом случае комиссионер должен уведомить комитента с допущенных отступлениях от его указаний как только это станет возможным.
2. Комиссионеру, являющемуся предпринимателем, может быть предоставлено право отступать от указаний комитента без предварительного запроса об этом, но с обязательным уведомлением комитента о допущенных отступлениях.
3. Комиссионер, продавший имущество по более низкой цене, должен уплатить разницу комитенту, если комиссионер не докажет, что он не имел возможности продать имущество по согласованной цене, а его продажа по более низкой цене предупредила большие убытки.
Если для отступления от указаний комитента необходим был предварительный запрос, комиссионер должен также доказать, что он не мог предварительно запросить комитента или получить в разумный срок ответ на свой запрос.
4. Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной, комитент имеет право не принять его, заявив об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения об этой покупке. Если комитент не направит комиссионеру сообщение об отказе от купленного для него имущества, оно считается принятым комитентом.
5. Если комиссионер при покупке имущества уплатил разницу в цене, комитент не имеет права отказаться от принятия выполнения договора.

Статья 1018. Право собственности комитента.
Имущество, приобретенное комиссионером за счет комитента, является собственностью комитента.

Статья 1019. Право комиссионера на удержание вещи.
1. Комиссионер имеет право для обеспечения своих требований по договору комиссии удержать вещь, которая должна быть передана комитенту.
2. В случае объявления комитента банкротом комиссионер считается залогодержателем удержанной им вещи.

Статья 1020. Право комиссионера на отчисление.
из денежных средств, причитающихся комитенту 1. Комиссионер имеет право отчислять причитающиеся ему по договору суммы из всех денежных средств, поступивших к нему для комитента, если другие кредиторы комитента не имеют преимущественного перед ним права на удовлетворение своих требований из денежных средств, принадлежащих комитенту.

Статья 1021. Обязанность комиссионера сохранять имущество комитента.
1. Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента.
2. Если при приеме комиссионером имущества, поступившего от комитента, или имущества, поступившего для комитента, будут обнаружены недостача или повреждение, а также в случае причинения ущерба имуществу комитента комиссионер должен незамедлительно уведомить об этом комитента и принять меры по охране его прав и интересов.
3. Комиссионер, не застраховавший имущество комитента, отвечает за утрату, недостачу, повреждение имущества комитента, если он был обязан застраховать имущество за счет комитента в соответствии с договором или обычаями делового оборота.

Статья 1022. Отчет комиссионера.
1. После совершения сделки по поручению комитента комиссионер должен представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии.
2. Комитент, имеющий возражения по отчету комиссионера, должен уведомить его об этом в течение тридцати дней со дня получения отчета. Если такие возражения не поступят, отчет считается принятым.

Статья 1023. Принятие комитентом выполнения но договору комиссии.
Комитент обязан:
1) принять от комиссионера все надлежаще выполненное по договору комиссии;
2) осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и незамедлительно уведомить комиссионера об обнаруженных в этом имуществе недостатках.

Статья 1024. Право комиссионера на возмещение расходов, сделанных им в связи с выполнением договора комиссии.
Комиссионер имеет право на возмещение расходов, произведенных им в связи с исполнением своих обязанностей по договору комиссии, в частности, в случае, если он или субкомиссионер принял все меры по совершению сделки, но не мог ее совершить по обстоятельствам, которые от него не зависели.

Статья 1025. Право комитента на отказ от договора комиссии.
1. Комитент имеет право отказаться от договора комиссии.
2. Если договор комиссии заключен без определения срока, комитент должен уведомить комиссионера об отказе от договора не позднее чем за тридцать дней.
3. В случае отказа комитента от договора комиссии он должен в срок, установленный договором, а если такой срок не установлен, — незамедлительно распорядиться своим имуществом, находящимся у комиссионера. В случае неисполнения комитентом этой обязанности комиссионер имеет право передать это имущество на хранение за счет комитента или продать имущество по наиболее выгодной для комитента цене.
4. В случае отказа комитента от договора комиссии комиссионер имеет право на возмещение расходов, произведенных им в связи с выполнением договора.

Статья 1026. Право комиссионера на отказ от договора комиссии.
1. Комиссионер имеет право отказаться от договора комиссии только тогда, когда срок не установлен договором. Комиссионер должен уведомить комитента об отказе от договора не позднее чем за тридцать дней. Комиссионер, отказавшийся от договора комиссии, должен принять меры, необходимые для сохранности имущества комитента.
2. В случае отказа комиссионера от договора комиссии комитент должен распорядиться своим имуществом, находящимся у комиссионера, в течение пятнадцати дней со дня получения уведомления об отказе комиссионера от договора. При неисполнении комитентом этой обязанности комиссионер имеет право передать это имущество на хранение за счет комитента или продать имущество по наиболее выгодной для комитента цене.

Статья 1027. Последствия смерти физического лица или прекращения юридического лица — комиссионера.
1. В случае смерти физического лица или ликвидации юридического лица — комиссионера договор комиссии прекращается.
2. Если юридическое лицо — комиссионер прекращается и устанавливаются его правопреемники, права и обязанности комиссионера переходят к правопреемникам, если в течение срока, установленного для заявления кредиторами своих требований, комитент не сообщит об отказе от договора.

Статья 1028. Особенности отдельных видов комиссии.
Законом могут быть установлены особенности договора комиссии относительно отдельных видов имущества.

Договор с третьим лицом

ИП оказывает консультационные услуги для проведения мероприятий заказчика (мастер-классы, видео- и фотосъемка в области кулинарии) по договору об оказании услуг. По поручению заказчика, в соответствии с договором ИП привлекает частное лицо (повара) для участия в указанных мероприятиях.

Другими словами заказчик сам проводит свои мероприятия. наша задача консультировать, привлечь и сопроводить специалиста в его деятельности на этих мероприятиях. Непосредственный расчет с поваром производим тоже мы — ИП.

Вопрос: Какой договор может ИП в данной ситуации заключить с привлеченным поваром? он же не оказывает услуги для ИП а для нашего заказчика по сути, и здесь же он передает права на все что он сделал во время мероприятий заказчику.

Ответы юристов (18)

В данном случае наиболее оптимальным является заключение агентского договора.

Статья 1005. Агентский договор
[Гражданский кодекс РФ] [Глава 52] [Статья 1005]
1. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
2. В случаях, когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.
3. Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.
4. Законом могут быть предусмотрены особенности отдельных видов агентского договора.

Есть вопрос к юристу?

Здравствуйте. Думаю вам подойдет агентский договор — суть вы будете как бы посредником между заказчиком и поваром.

Статья 1005. Агентский договор

1. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

2. В случаях, когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.

3 Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.

4. Законом могут быть предусмотрены особенности отдельных видов агентского договора.

Вознаграждение — в твердой сумме или в % от суммы награды повара.

От чьего имени вы будете выступать — обсудите с заказчиком, но всегда за счет заказчика.

Здравствуйте. Если именно с ИП и расчёт от ИП идёт, то оказания услуг или выполнения работ. Если что то готовит, то выполнение работ. Подряд.

В нём прописываете, что оказывает услуги на территории 3го лица с передачей результата этому 3му лицу.

Но конечно лучше, чтобы заказчик с ним напрямую заключал, для прямой передачи результата работ.

Вопрос: Какой договор может ИП в данной ситуации заключить с привлеченным поваром? он же не оказывает услуги для ИП а для нашего заказчика по сути, и здесь же он передает права на все что он сделал во время мероприятий заказчику.
Валерий

Вы можете также использовать договор на оказание услуг между вами ИП и поваром. Также можете в этом договоре указать как третье лицо Заказчика.

Чтобы четко сказать, какой договор заключить с поваром, надо четко знать, какой договор у Вас с Заказчиком. Например, если это договор на консультацию, из которого следует привлечение повара, то вполне возможен «зеркальны» субдоговор с поваром наподобие субподряда. Но это лишь предположительный вариант. Поэтому лучше выложить Ваш договор с заказчиком.

Не очень понятно, права на что передает повар? На приготовленное блюдо, т.е. продает его?

А ничего что ИП рассчитывается с поваром и привлекает тоже ИП повара от себя?

наша задача консультировать, привлечь и сопроводить специалиста в его деятельности на этих мероприятиях. Непосредственный расчет с поваром производим тоже мы — ИП.
Валерий

Какой договор может ИП в данной ситуации заключить с привлеченным поваром? он же не оказывает услуги для ИП а для нашего заказчика по сути, и здесь же он передает права на все что он сделал во время мероприятий заказчику.
Валерий

я думаю, вы можете заключить договор поручения с заказчиком, согласно которому вы возьмете на себя обязательство перед заказчиком совершить от его имени и за его счёт доверителя определённые юридические действия, такие как, например, заключить договор оказания услуг с поваром для мероприятия заказчика.

Рекомендую именно поручения, так как например в агентском договоре или комиссии вы выступаете от своего имени, а в договоре поручения от имени доверителя (заказчика).

Агентский договор всегда предполагает заключение иного договора во исполнение агентского. Т.е. если между Вами и поваром агентский договор, то Вы от имени повара или от своего имени, но за счет повара, заключаете договор с заказчиком. Т.е. начало отношений идет от агентского договора. Я же вижу, что у вас наоборот — сначала договор с заказчиком, и уже во исполнение этого договора — договор с поваром.

Вопрос: Какой договор может ИП в данной ситуации заключить с привлеченным поваром? он же не оказывает услуги для ИП а для нашего заказчика по сути, и здесь же он передает права на все что он сделал во время мероприятий заказчику.
Валерий

Думаю, что в данной ситуации Вам от имени ИП можно заключить также договор возмездного оказания услуг: ст. 779 ГК РФ:1. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Данный договор можно заключить между физическими лицами и как ИП с физическим лицом. С уважением, Урванцев Евгений.

Если это не разовое привлечение, то здесь можно или даже нужно заключить срочный трудовой договор, ведь заказчик платит Вам, а уже Вы платите повару вознаграждение за его труд.

Я так понимаю, что Вы оказываете услуги заказчику, а то что Вы кого-то привлекаете к оказанию услуг — это Вы, если предусмотрено договором делаете сами — т.е. в данном случае скорее всего ГХП. Это Ваша расходная часть, Вы включаете данные расходы в общую стоимость услуги для заказчика.

Уточнение клиента

Абсолютно верно. Уточню ещё раз ситуацию. Существует компания заказчик которая собирается провести мастер-классы по приготовлению определённых блюд + фотосъемку и видеосъёмку с целью продвижения продукции конкретного бренда — это суть проекта. Заказчик сам по себе некое рекламное агенство которое специализируется на продвижении того или иного продукта, бренда и пр, делает полиграфию, снимает фото видео для этих целей. ИП (мы в данном контексте) — специалисты в области ресторанного консалтинга, нас заказчик привлекает для того чтобы мы организовали грамотно процесс этих съёмок и мастер-классов которые непосредственно проходят у него. В наши обязанности входит привлечение специалиста повара, который будет лично готовить, показывать как это делается, сниматься, согласование рецептов и графика съёмок, утверждение тематик мастер-классов и всю консультационную работу в организации всего этого. Тоесть у нас свои услуги включая привлечение повара. Все права на рецепты и их использование в рекламных целях переходят заказчику, также повар даёт согласие на использование его имени и лицам на фото и видео. За все это заказчик нам платит, соответсвенно повар это наши расходы, вы правильно заметили. Вопрос в том как грамотно оформить тот же договор ГПХ, учитывая что услуги повара по сути Не нам оказываются а как бы с нами для заказчика и при этом оплачиваем его мы.

11 Ноября 2015, 11:40

Соглашусь с коллегой

вы можете заключить договор поручения
Галаган Янна Сергеевна

На мой взгляд — это наиболее подходящий договор по Вашей ситуации.

По поручению заказчика, в соответствии с договором ИП привлекает частное лицо (повара) для участия в указанных мероприятиях.
Валерий
заказчик сам проводит свои мероприятия… наша задача консультировать, привлечь и сопроводить специалиста в его деятельности на этих мероприятиях. Непосредственный расчет с поваром производим тоже мы — ИП.
Валерий

Единственная поправка, касаемая вот этой фразы:

Непосредственный расчет с поваром производим тоже мы — ИП.
Валерий

п 1, ст 971 ГК РФ По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

Следовательно, поручая Вам работу, привлечь повара к мероприятиям заказчика, заказчик приобретает права и обязанности по сделке и, соответственно с ним рассчитывается, а Вы получаете вознаграждение.

Причем договор поручения заключается между Вами и заказчиком, а не между Вами и поваром. В итоге Вы получаете два договора с заказчиком: договор на оказание услуг и договор поручения. В противном случае такие отношения могут быть признаны трудовыми между Вами и поваром. А там, сами понимаете, та оплата повару может быть признана заработной платой и Вам придется платить НДФЛ за повара и все страховые выплаты.

Думаю, что так будет более правильно.

Вывод: заключите договор поручения с заказчиком.

Дело в том, что кто-нибудь, но все равно будет платить НДФЛ и ПФР. Большой разницы между тем, будет это платить заказчик или Вы, я не усматриваю — в любом случае такие платежи будут. Они все равно должны быть включены в расходную часть — Вашу или заказчика. А плодить договора с заказчиком смысла не вижу.

Оформляйте договор оказания услуг с поваром, а расходы на его оплату включаете в свои расходы.

Договор ГПХ это широкое понятие. Если формы таких договоров, как агентский, поручения и прочие Вам не подходят, тогда заключайте трудовой договор с поваром от имени ИП. А особенности его работы укажите либо в самом трудовом договоре, либо в должностных инструкциях.

Вывод: трудовой договор — наиболее правильный.

Вот смотрите. В обычной жизни между юридическими лицами пример связка — заказчик-генподрядчик-субподрядчик. Заказчик разрешает привлечение на свой объект субчиков, генподрядчик привлекает платит и осуществляет общий контроль. В Вашем случае почти то же самое кроме того, что это услуга, на выполнение части из которой, Вы привлекаете с разрешения заказчика третье лицо. Оно физическое. Ну так и заключайте обычный ГХП и указывайте на его порядок действий, а также на то, что он заключается в соответствии и на основании договора об оказании услуг заказчику со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Собственно, Валерий, об этом же я и сказал Вам в моем первом ответе.

Пользуясь возможностями сайта, высылаю свои контакты.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.