Новый закон об увольнении руководителя

Новый закон об увольнении руководителя

Поводом для написания данной консультации послужило письмо нашего читателя следующего содержания:
Согласно уставу нашего предприятия (ООО) директор избирается общим собранием участников общества сроком на пять лет и может быть досрочно отстранен от выполнения своих должностных обязанностей, а также назначен на следующий срок. Какая существует процедура увольнения действующего директора, если он был назначен на должность протоколом общего собрания участников общества? Также просим уточнить, какие государственные органы следует уведомить о таких изменениях.

Прежде всего следует обратиться к соответствующим законодательным нормам, регулирующим такой вопрос. Так, в соответствии с п. «г» ч. 5 ст. 41 и ст. 59 Закона Украины от 19.09.91 г. № 1576-ХІІ «О хозяйственных обществах» (далее — Закон о хозобществах) и п. 4 ст. 145 Гражданского кодекса Украины (далее — ГКУ) создание и отзыв исполнительного органа ООО относится к исключительной компетенции общего собрания участников — высшего органа общества. Как правило, процедура увольнения действующего директора и избрания нового на такую должность еще и четко прописывается в уставе отдельного общества.

Теперь важным моментом будет тот факт — по собственному ли желанию и при каких обстоятельствах увольняется руководитель ООО.

По чьей инициативе и при каких обстоятельствах?

Основания прекращения трудового договора изложены в норме 36 КЗоТ.

Здесь также следует отметить, что на руководителя предприятия, как и на другого наемного работника, распространяются все соответствующие нормы трудового законодательства по установлению гарантий при расторжении с ним трудовых отношений. Так, директор предприятия не сможет быть уволен по инициативе собственника в случае его пребывания на больничном или в отпуске (также см. Приложение 2 к консультации), а также ему должны быть выплачены все суммы, подлежащие выплате предприятием увольняющемуся работнику, предусмотренные нормами ст. 44, 47 КЗоТ (выходное пособие, компенсация за неиспользованный отпуск и т.п.) в сроки, установленные ст. 116 данного Кодекса.

Что происходит после завершения процедуры увольнения и кого следует предупредить о таких изменениях?

Увольнение директора по собственному желанию

Директор организации является не только лицом компании, но и органом, исполняющим обязанности по регулированию трудовых правоотношений внутри компании. Несмотря на то, что директорская должность является руководящей, она предоставляется на основании трудового законодательства посредством заключения трудового договора между лицом, исполняющим обязанности директора и учредителями предприятия, единственным учредителем или генеральным директором.

Увольнение директора по собственному желанию не запрещено законодательством, поэтому он может по собственной инициативе покинуть пост в любое время исполнения своих профессиональных обязанностей. Однако уход с должности руководителя происходит согласно ст. 280 ТК РФ, что подразумевает под собой не стандартное увольнение, а особый порядок действий как для увольняющегося, так и для организации.

Порядок увольнения руководителя выглядит следующим образом:

  1. Составление заявления об уходе с должности.
  2. Уведомление учредителей о принятом решении.
  3. Проведение общего собрания учредителей организации, на котором не только происходит увольнение, но и назначается лицо, временно или постоянно исполняющее обязанности директора после увольнения заявителя.
  4. После выбора нового кандидата на пост директора предприятия издается указ или распоряжение о прекращении трудовых правоотношений между увольняющимся лицом и предприятием.
  5. Внесение соответствующих заметок в трудовую книжку бывшего руководителя, ее выдача и предоставление полного расчета.
  6. Уведомление ЕГРЮЛ об изменении в составе руководства и внесении новых данных.

В случае нарушения порядка проведения процедуры у трудовой инспекции могут возникнуть какие-либо вопросы и подозрения, поэтому для сохранения статуса и имиджа организации рекомендуется действовать только в рамках установленного законодательства, не выходя за его пределы.

Согласно нормам ст. 280 ТК РФ руководитель организации должен подать заявление об увольнении не менее, чем за один месяц до фактического ухода из руководства фирмы, при этом за этот месяц ему потребуется уведомить всех учредителей и участников общества, организовать их собрание и передать свои полномочия новому лицу.

Обычно между оформлением заявления и увольнением проходит месяц, но законодательством прямо не запрещено оформлять увольнение директора раньше установленного срока. Такое решение возможно по соглашению сторон с применением общих норм и правил увольнения сотрудников организации, установленных ст. 80 ТК РФ.

Образец заявления директора на увольнение по собственному желанию

Заявление об увольнении директора не носит какой-либо установленный и определенный характер, документ может быть оформлен в произвольной форме не менее, чем за один месяц до предполагаемой даты ухода с должности, в соответствии со ст. 280 ТК РФ.

Установлено, что написание заявления как такового не является обязательным условием при увольнении руководителя организации, так как при формировании уведомительных писем, достаточно прописать это положение в них и вынести на рассмотрение собрания учредителей вопрос о самоувольнении директора с последующим назначением нового.

При составлении заявления руководитель должен указать следующую информацию:

  1. Информацию о работодателе, которым для директора выступает собрание учредителей организации или единоличный руководитель, если такое положение дел имеет место быть.
  2. Данные о заявителе, т.е. о директоре, который хочет покинуть занимаемую должность.
  3. Дату составления заявления и дату ухода руководителя, а также подпись.

Передать заявление, а также уведомления учредителям организации можно несколькими способами:

  1. Лично в руки с установлением факта времени передачи документа любым доступным способом.
  2. С помощью почтового отправления с уведомлением о получении.
  3. С помощью передачи документа курьером.

Главное для увольняющегося директора – зафиксировать факт передачи заявления учредителям организации, чтобы установить месячный срок на решение вопросов с новым руководством.

Уведомление гендиректора об увольнении директора

Уведомление – особый документ, который передается каждому без исключения участнику совета компании, в нем отражена необходимость в созыве очередного или внеочередного собрания, а также дата и время его проведения.

Правила составления уведомлений установлены ФЗ №14-ФЗ от 8 февраля 1998 года:

  • минимальный срок отправления уведомления до момента созыва собрания учредителей составляет один месяц;
  • уведомления направляются всем без исключения участникам собрания лично или с помощью каких-либо средств связи, установленных уставом организации, например, заказным письмом;
  • документ должен содержать всю исчерпывающую информацию о времени и месте проведения собрания, а также вопросы, которые будут вынесены на всеобщее обсуждение.

Исходя из вышесказанного можно сделать вывод о том, что оптимальным вариантом отправления заявления об увольнении руководителя будет совместная рассылка заявления и уведомления каждому учредителю.

Согласование с учредителями

В рамках ст. 280 ТК РФ увольняющийся руководитель обязан предупредить собрание учредителей организации не менее, чем за месяц до предполагаемой даты ухода с должности, при этом данные правила действуют как в случае заключения срочного трудового договора, так и при заключении бессрочного. Участником собрания может выступать и одно лицо, если оно является единоличным учредителем организации.

Собранию учредителей не требуется увольнять руководителя при изъявлении желания директора самостоятельно освободить занимаемую должность. Собрание учредителей должно определить нового директора, который займет руководящую должность на временной, до появления достойного кандидата, или на постоянной основе.

Так как уведомление содержит информацию о вопросах, которые будут разобраны на предстоящем заседании, включая вопрос об увольнении руководителя, то уведомлять учредителей дополнительно не придется.

По общему правилу руководитель предприятия должен проработать в качестве директора еще один месяц после проведения внеочередного собрания для передачи дел новому директору. Однако, несмотря на эти обязательства, судебная практика говорит обратное: по итогам множества судебных разбирательств суды становятся на сторону работников, определяя последним днем работы день общего заседания, на котором определяется вопрос об увольнении руководителя.

Выплаты и компенсации директору при увольнении

Несмотря на руководящую должность, директор является таким же наемным работником, как и другие сотрудники организации, поэтому ему положены определенные выплаты и компенсации в связи с увольнением.

В соответствии со ст. 84 ТК РФ, работодатель директора, в лице учредителей организации, обязуется:

  • выплатить все причитающиеся денежные средства в рамках действующего трудового законодательства, включая заработную плату, компенсацию за неиспользованный отпуск, а также отступные;
  • выдать бывшему руководителю трудовую книжку с соответствующей записью в ней;
  • выдать иную документацию, которая имела непосредственное отношение к деятельности директора.

При невозможности единоразового перечисления всех необходимых выплат бывшему директору организации в последний трудовой день, у учредителей предприятие есть возможность перечислить необходимые средства после написания соответствующего заявления бывшим работником. Срок осуществления перевода не должен превышать одного дня после получения заявления от бывшего руководителя о необходимости перечисления недостающих сумм.

В соответствии со ст. 279 ТК РФ, бывшему руководителю организации выплачивается определенная сумма денежных средств в рамках трудового договора, однако общий размер отчислений не может быть ниже, чем трехкратный среднемесячный заработок.

Запись в трудовую

Оформление записи в трудовую книжку бывшего руководителя организации оформляется в соответствии с Постановлением Министерства труда РФ № 69 2003 года, которое устанавливает не только возможность внесения записей уполномоченным лицам, но и разрешение на внесение отметок бывшим директором.

При этом заполнение соответствующих полей должно производиться в соответствии со следующими правилами:

  1. В трудовой книжке заполняются все графы документа без каких-либо случайных или намеренных пропусков.
  2. Для отражения каких-либо числовых данных используются арабские цифры.
  3. В документе не допускаются какие-либо исправления, корректировки или сокращения, вся информация должна быть отражена в полном объеме читаемым почерком или печатным текстом.
  4. Причина увольнения должна быть отражена в полном соответствии действующему законодательству, с указанием соответствующей статьи Трудового кодекса.
  5. В трудовой книжке указываются реквизиты приказа о расторжении трудовых правоотношений между учредителями организации и ее руководителем.

Перед непосредственным расторжением трудового договора руководитель организации передает правопреемнику все дела и документы, в соответствии с нормами федерального законодательства.

При отсутствии правопреемника, бывший директор может:

  • продолжать хранить документы организации, неся за них личную ответственность;
  • передать документы и печати предприятия архивным учреждениям, для последующей передачи их новому руководителю;
  • передать бумаги нотариусу для ответственного хранения.

При передаче документации на хранение нотариусу или архивному учреждению, действия бывшего руководителя происходят от лица организации, поэтому новый директор может забрать бумаги и печати предприятия в удобное время после заключения трудового договора с учредителями.

Нюансы увольнения директора

При увольнении руководителя в обязательном порядке должны быть внесены обновленные данные в ЕГРЮЛ, так как халатное отношение к данным из реестра может негативно сказаться на будущем бывшего директора. В случае заключения нового трудового договора, он не сможет трудоустроиться, если данные директора закреплены за юридическим лицом – бывшим работодателем, а также если юридическое лицо по каким-либо обстоятельствам будет объявлено банкротом велик риск оказаться виновным с точки зрения законодателя в произошедшем. На основании этого могут наступить последствия в виде финансовой ответственности перед учредителями и другими лицами, прямо или косвенно зависящими от воли и поведения директора.

С бывшего директора может быть взыскана какая-либо сумма денежных средств в качестве материальной ответственности ввиду:

  • утраты имущества организации или причинения ему существенных повреждений;
  • непредвиденных расходов, необходимость которых не подтверждена;
  • упущения выгоды по вине руководящего лица.

Существуют некоторые особенности увольнения по собственному желанию директора-пенсионера. В частности, ч.3 ст. 80 ТК РФ предусматривает право пенсионеров при составлении заявления об увольнении не отрабатывать установленный законодательством срок, в течение которого готовятся замены и осуществляется полный расчет.

Если руководитель увольняется по такой причине, то уйти с работы он может после уведомления о своем увольнении всех учредителей организации, причем со следующего дня после передачи информации последнему из участников собрания. В трудовой книжке указывается не просто увольнение по собственному желанию, а увольнение в связи с выходом на пенсию. Увольнение руководителя – длительный процесс, который может занять от одного до двух месяцев, с сохранением ответственности на неопределенный срок, если правопреемник по какой-либо причине не будет найдет. Несмотря на сложности в оформлении, уволившийся директор получает все положенные ему выплаты и компенсации.

Скачать образец Заявления директора об увольнении по собственному желанию в формате .doc вы можете
по этой ссылке

Особенности увольнения руководителя организации

Автор: Кузнецова П. В.

Особенности увольнения руководителя организации

Кузнецова Полина Валерьевна, адвокат

Незнание или неправильное оформление процедуры увольнения руководителя организации может привести к серьезным проблемам вплоть до парализации работы предприятия. В частности, руководитель, считающий себя несправедливо уволенным либо уволенный без соблюдения порядка передачи дел, может удерживать у себя документы и печать организации, что приведет к невозможности осуществления платежей, сдачи отчетности и т.д.

Вот почему необходимо проводить такую процедуру в полном соответствии с законом.

Правовые основы увольнения руководителя

Руководитель организации отвечает за ее деятельность и развитие, которые не в последнюю очередь зависят от его личных качеств. Принимая на работу руководителя, собственники организации, как правило, знают о таких качествах и возлагают на руководителя определенные надежды. Если же надежды не оправдываются, владельцы фирмы (участники общего собрания, акционеры, собственники имущества учреждения и т.д.) должны иметь возможность исправить собственную ошибку в максимально короткий срок. Существуют и иные причины увольнения руководителей.
Трудовым законодательством предусмотрены специальные основания увольнения руководителя организации.

Пункт 4 статьи 81 ТК РФ: смена собственника имущества организации

По этому основанию можно уволить также главного бухгалтера

Пункт 9 статьи 81 ТК РФ: принятие необоснованного решения руководителем организации, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации

Следует заметить, что в обязанности работодателя в данном случае входит доказывание такого необоснованного решения. Это может быть совершение сделки, не соответствующей требованиям закона, при этом должен быть очевиден и причиненный вред. Разумеется, увольнение по указанному основанию должно быть соответствующим образом оформлено: формирование комиссии, расследование обстоятельств, составление актов и т.д. Увольнение руководителя по данному основанию является правом, а не обязанностью работодателя

Пункт 10 статьи 81 ТК РФ: однократное грубое нарушение руководителем организации своих трудовых обязанностей

«Грубость» нарушения в данном случае носит довольно субъективный характер, однако и увольнение по данному основанию не является обязанностью работодателя

Пункт 1 статьи 278 ТК РФ: в связи с отстранением от должности руководителя организации­должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве)

В соответствии со статьей 69 Закона о банкротстве, руководитель отстраняется от должности вследствие нарушения требований закона о банкротстве. Для этого арбитражный управляющий направляет в суд соответствующее ходатайство, которое рассматривается судом. В случае удовлетворения ходатайства арбитражный суд выносит определение об отстранении руководителя от должности. В таком случае органы юридического лица, на которые возложена обязанность заключения договора с руководителем, расторгают этот договор с формулировкой в приказе «в связи с отстранением от должности руководителя организации­должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве) (пункт 1 статьи 278 ТК РФ)»

Пункт 2 статьи 278 ТК РФ: в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора. Решение о прекращении трудового договора по указанному основанию в отношении руководителя унитарного предприятия принимается уполномоченным собственником унитарного предприятия органом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации

В установленном законом порядке высший орган организации, либо собственник имущества учреждения, либо иной орган, на который возложена функция заключения договора с руководителем, принимает решение о расторжении такого договора.
При отсутствии виновных действий руководителя руководителю выплачивается компенсация не ниже трехкратного среднего месячного заработка. Указанная компенсация не облагается подоходным налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 217 налогового кодекса Российской Федерации.
Верховный Суд РФ в Определении от 01.11.2007 № 56­В07­15 признал ошибочным вывод суда первой инстанции о том, что основания увольнения по пункту 2 статьи 278 Трудового кодекса РФ не предполагают анализа «виновности» деятельности руководителя, а расторжение трудового договора с руководителем организации не требует указания мотивов принятия такого решения. Толкование содержания пункта 2 статьи 278 Трудового кодекса РФ в его системной связи не предполагает ничем не ограниченного произвольного усмотрения работодателя в решении вопроса об увольнении руководителя организации, а право прекращения трудового договора с руководителем организации не является абсолютным и ничем не ограниченным правом работодателя. В любом случае суд будет проверять мотивы увольнения работника, в том числе его ссылки на дискриминационный характер таких мотивов

Пункт 3 статьи 278 ТК РФ: по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором

Сюда может относиться практически любая причина, если это установлено трудовым договором с руководителем. К примеру, разглашение определенной информации, даже если она не относится к коммерческой тайне; недостижение определенных показателей; выявление личных родственных связей с кем­то из работников; работа по совместительству в иной организации и т.д.

В свою очередь руководитель организации вправе в любое время расторгнуть заключенный с ним договор. Однако в случае увольнения руководителя по собственному желанию он обязан уведомить об этом работодателя не менее чем за месяц, тогда как для обычного работника этот срок составляет две недели.

Особенности увольнения руководителя в зависимости от организационно-правовой формы предприятия

По общему правилу вопросами назначения и увольнения руководителя организации ведает один и тот же орган. Процедурно вопросы увольнения решаются так же, как и вопросы заключения трудового договора.

Так, в обществе с ограниченной ответственностью, а также в акционерном обществе руководитель увольняется общим собранием участников (акционеров) общества либо, если это предусмотрено уставом, советом директоров общества.

В государственном или муниципальном унитарном предприятии (ГУП, МУП) вопросы увольнения руководителя решаются собственником имущества такого предприятия. В некоммерческих организациях вопросы управления решаются исходя из уставов этих организаций. Как правило, руководитель увольняется собственником имущества некоммерческой организации. В любом случае расторжению трудового договора с руководителем должно предшествовать заседание общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества либо решение собственника, оформленное соответствующим протоколом.

При этом нарушение процедуры созыва и проведения такого собрания может привести к признанию увольнения руководителя незаконным через суд. Пример из жизни (трудовой конфликт)

В некоем обществе с ограниченной ответственностью, учредителями которого являлись несколько юридических и физических лиц, пост генерального директора занимал учредитель – физическое лицо, доля которого в уставном капитале общества составляла чуть более 20%.

В результате личного конфликта генерального директора с одним из руководителей учредителя – юридического лица (с долей в уставном капитале общества, равной 60%) было принято решение о смещении руководителя, то есть о прекращении с ним трудовых отношений. Учредитель, инициатор увольнения, немедленно «провел» внеочередное общее собрание, на котором принял решение об освобождении генерального директора от занимаемой должности. После чего был издан соответствующий приказ, который был направлен по почте генеральному директору. Протокол собрания указанный участник другим участникам, а также генеральному директору не направлял.

С одной стороны, участник общества, имеющий 60% уставного капитала, в любом случае имел возможность принять решение о прекращении действия трудового договора с генеральным директором, поскольку был обеспечен необходимым для этого большинством голосов. С другой – при проведении этой процедуры были существенно нарушены нормы законодательства, а именно требования статей 35, 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», которыми регламентирован порядок созыва и проведение внеочередного общего собрания:

Внеочередное общее собрание участников

общества созывается исполнительным органом общества (то есть в нашем случае генеральным директором) по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

К информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, относятся годовой отчет общества, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизоры) общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества, а также иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

Не позднее чем в течение десяти дней после составления протокола общего собрания участников общества исполнительный орган общества или иное осуществлявшее ведение указанного протокола лицо обязаны направить копию протокола общего собрания участников общества всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества.

Таким образом, указанное собрание было проведено с существенным нарушением закона:

  • нарушен порядок созыва собрания;
  • не соблюден порядок извещения участников Общества и исполнительного органа;
  • не соблюден порядок проведения собрания;
  • не выполнены требования о направлении протокола участникам общества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 43 ФЗ

«Об ООО» суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

Действительно, голосование иных участников не могло повлиять на результаты в данном случае, однако допущенные нарушения являются существенными и влекут причинение убытков участникам общества (замена директора повлекла неожиданную невозможность распоряжения счетом, вследствие чего не заключен или не оплачен контракт, что причинило обществу убытки, а следовательно, и убытки участнику, владеющему более чем 20% доли в УК).

Неуведомление участника о собрании и проведение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью в его отсутствие являются существенным нарушением. (Постановлением ФАС Дальневосточного округа от 11.05.2010 № Ф03­2995/2010 по делу № А51­15225/2009 правомерно удовлетворен иск о признании недействительным решения общего собрания участников общества о заключении сделки с указанием всех существенных условий, поскольку судом установлено несоблюдение порядка созыва общего собрания участников, которое проведено в отсутствие истца с существенным нарушением закона.)

Таким образом, судебная перспектива обжалования такого увольнения со стороны генерального директора была более чем вероятна.

Оценив все указанные обстоятельства, общее собрание участников общества признало увольнение генерального директора несостоявшимся.

Примерный алгоритм увольнения руководителя.

Принятие решения уполномоченным органом (в хозяйственном обществе вынесению такого решения предшествует созыв и проведение общего собрания участников (совета директоров) в установленном законом порядке). Этим же решением назначается (избирается) новый руководитель, а также лицо, ответственное за передачу дел.

Вынесение приказа о сложении с себя полномочий руководителя организации. Это происходит в последний день работы.

Оформление акта приема­передачи дел. Это происходит в последний день работы увольняемого руководителя, когда он передает дела (печать, документы, отчетность, если является ее хранителем, и т.д.) новому руководителю. Порядок передачи дел может быть установлен внутренними документами организации.

Расчет, внесение записи в трудовую книжку.

В течение трех рабочих дней после смены руководителя организации необходимо внести соответствующие изменения в единый государственный реестр юридических лиц. В противном случае организация не сможет сменить банковскую карточку и, как следствие, распоряжаться счетом и вести деятельность. Кроме того, нарушение указанного срока (установленного пунктом 5 статьи 5 Закона № 129­ФЗ) влечет административную ответственность (в соответствии с пунктом 3 статьи 14.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях, несвоевременное представление сведений о юридическом лице в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в случаях, если такое представление предусмотрено законом, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере пяти тысяч рублей).

Смена банковской карточки.

Правовое положение руководителя организации является уникальным с точки зрения права, поскольку руководитель компании является не просто наемным работником, но и органом юридического лица. Таким образом, вопросы увольнения руководителя регулируются, во­первых, трудовым законодательством, а во­вторых, соответствующим корпоративным законодательством. Поэтому процедура увольнения руководителя организации усложнена по сравнению с увольнением иного работника.

Каковы основные отличия такой процедуры?

  1. В соответствии с Трудовым кодексом РФ помимо общих оснований увольнения существуют специальные основания для увольнения руководителя.
  2. Увольнение руководителя помимо приказа основывается на решении собственника организации либо полномочного органа.
  3. Для принятия решения об увольнении руководителя организации необходимо провести специальные процедуры (общее собрание участников, собрание совета директоров, членов кооператива и т.д.).
  4. В случае увольнения руководителя по собственному желанию срок предупреждения составляет не менее одного месяца.
  5. После смены руководителя организации необходимо внести соответствующие изменения в Единый государственный реестр юридических лиц.
  1. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197­ФЗ
  2. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 № 117­ФЗ
  3. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195­ФЗ
  4. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14­ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
  5. Федеральный закон от 08.08.2001 № 129­ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»
  6. Определение Верховного суда РФ от 01.11.2007 по делу № 56­В07­15
  7. Определение ВАС РФ от 30.09.2010 № ВАС­12731/10 по делу № А51­15225/2009
  8. Определение ВАС РФ от 09.07.2007 № 7966/07 по делу № А43­11065/2006­1­280

Как без проблем уволить генерального директора

Решение об увольнении директора ООО принимается органом, который определен уставом общества. Как правило, такое решение выносит общее собрание участников. Чтобы процедура увольнения прошла в соответствии с законодательством, необходимо учитывать причину и основания для увольнения.

Уволиться самому или уволят

Руководителя, как и других работников, можно уволить по общим основаниям, перечисленным в статье 77 ТК РФ, к примеру — по соглашению сторон. Дополнительные основания названы в статье 278 ТК РФ:

  • отстранение от должности руководителя организации-должника согласно законодательству о несостоятельности (банкротстве);
  • принятие собственником решения о прекращении трудового договора.

Уволиться по собственной инициативе директор может в любое время. Но случается, что собственники компаний не хотят его отпускать. Они различными способами уклоняются от принятия неприятного решения: отказываются проводить общее собрание, находят разные причины, чтобы его не проводить. В такой ситуации бездействие участников общества расценивается как злоупотребление правом. Такое поведение собственников можно квалифицировать как принуждение директора к труду, что категорически запрещает трудовое законодательство (ст.2 ТК РФ).

Множество вопросов возникает при увольнении директора по инициативе собственников компании. Сразу вспоминается расхожее: «инициатива наказуема». Но если придерживаться правил, диктуемых законом, увольнение пройдет без осложнений.

Сложности расторжения трудового договора

Бывает, что генеральный директор понимает, что готовится его увольнение. Тогда он уходит на больничный. Увольнять директора в период временной нетрудоспособности неправомерно (ч.6 ст.81 ТК РФ). Это же правило действует, если генеральный директор находится в отпуске. Нарушение этих требований повлечет штраф по ст.5.27 КоАП РФ. Правда, их можно не соблюдать в период ликвидации компании.

Важно

Сложный случай, когда руководителем является женщина, ожидающая ребенка. Увольнение по инициативе собственников компании будет считаться незаконным (ч. ст.261 ТК РФ). За необоснованное увольнение беременной женщины-руководителя предусмотрена не только административная ответственность по ст.5.27 КоАП РФ, но и уголовная — по ст. 145 УК РФ (штраф до 200 тыс. руб. и другие санкции).

Не проще уволить и руководителя, который имеет семейные обязательства. Например, собственники компании не имеют права по своему желанию уволить женщин с детьми в возрасте до 3 лет или матерей-одиночек с детьми в возрасте до 14 лет. Полный перечень лиц с семейными обязательствами, которых запрещено увольнять по инициативе участников общества, приведен в ч.4 ст.261 ТК РФ.

Если же увольнение все-таки последует, то организации нужно готовиться понести как административную, так и уголовную ответственность, когда это предусматривает закон.

Несмотря на жесткие ограничения при увольнении директоров с семейными обязательствами, есть исключения. В частности, можно уволить директора, если будут доказательства грубого нарушения им должностных обязанностей. Было ли допущенное нарушение грубым, определит суд с учетом конкретных обстоятельств дела. Обязанность доказать, что нарушение в действительности имело место и носило грубый характер, лежит на работодателе (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2).

Платить ли компенсацию уволенному директору

Законодательство обязывает работодателя выплатить компенсацию только в двух случаях:

  • если трудовой договор расторгается по причине смены собственника имущества организации (ст.181 ТК РФ);
  • если собственник принимает решение о прекращении трудового договора (ч.2 ст.278 ТК РФ).

Когда гендиректора увольняют по другим основаниям, выплата компенсации не является обязанностью работодателя. Например, директор отказался продолжить работу после изменения условий трудового договора. Общество не обязано выплачивать ему компенсацию (Апелляционное определение Пензенского областного суда от 29.03.2016 по делу № 33-980/2016).

Виновный останется без компенсации

  • связанные с виновными действиями работника;
  • не связанные с виновными действиями.

Если виновные действия (бездействие) со стороны руководителя отсутствуют, ему выплачивают компенсацию. Размер выплаты определяется трудовым договором, но не может быть ниже трехкратного среднего месячного заработка (есть исключения из этого правила). Такая норма при увольнении по инициативе собственника предусмотрена статьей 279 ТК РФ.

Трактуя норму буквально, собственники руководителя увольняют, вменяют ему виновные действия и не выплачивают компенсацию. В такой ситуации высока вероятность судебного спора, в котором судьи вполне могут принять сторону экс-директора.

Закон не определяет, какие именно действия считаются виновными. Зачастую виновные действия отождествляют с дисциплинарными проступками. Такую позицию сложно считать верной, ведь формально увольнение работника по решению собственника к дисциплинарным взысканиям не относится (ч.3 ст.192 ТК РФ). Судебная практика не однозначна. Например, есть позиция КС РФ, который считает, что перечень оснований для увольнения работника, закрепленный ч. 3 ст. 192 ТК РФ, не является исчерпывающим. Значит, увольнение можно расценить и как меру дисциплинарного взыскания для работника, ненадлежащим образом исполнившего свои трудовые обязанности (Определение КС РФ от 24.06.2008 № 335-О-О).

Итак, работодателю предстоит определить вину директора самостоятельно, опираясь на сложившуюся судебную практику. Виновными действиями руководителя можно считать:

  • разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну;
  • причинение вреда здоровью работников;
  • причинение имущественного ущерба организации. Например, преднамеренное заключение невыгодной для компании сделки.

Важно

1. Выплата компенсации обязательна, если меняется собственник имущества организации.

2. Выплата компенсации обязательна, если директора увольняют по инициативе собственника (на основании ч.2 ст.278 ТК РФ). Если же усмотрены и доказаны виновные действия руководителя, то компенсация ему не выплачивается.

3. Во всех остальных случаях (например, собственное желание директора, дисциплинарный проступок) выплата компенсации — это право, а не обязанность общества.

Скупой платит дважды

Важно

Скорее всего, судьи примут сторону экс-директора, если тот, лишенный компенсации, обратится в суд. И не исключено, что помимо компенсации работодателю придется выплатить не только проценты за нарушение срока, но и моральный вред работнику компенсировать.

При определении суммы компенсации суд учитывает конкретные обстоятельства дела. Например, срок работы уволенного гендиректора в организации, время, оставшееся до истечения срока трудового договора, суммы, которые увольняемый мог бы получить, продолжая работать в должности руководителя организации, дополнительные расходы, которые могут возникнуть из-за прекращения трудового договора (Постановление Пленума ВС РФ от 02.06.2015 № 21).

К сожалению, не всегда работодатель и директор расходятся мирным путем, не имея претензий друг к другу. Практика свидетельствует, что лучше договориться. Судебные разбирательства с экс-директором носят длительный характер. Сопровождаются финансовыми, временными и моральными потерями обеих сторон. Уволить директора без проблем можно только по основаниям, предусмотренным в ТК РФ. И даже если общество включит в уставные документы иные основания увольнения руководителя, закон будет на стороне последнего.

Юлия Бусыгина, эксперт Контур.Школы, учебного центра компании СКБ Контур

Новый закон об увольнении руководителя

Об особенностях увольнения с должности руководителя предприятия

Любая организационно-правовая форма предприятия предусматривает наличие руководителя, отвечающего за ведение хозяйственно-финансовой деятельности. Должность руководителя предприятия, как правило, представляется престижной и желанной. Но, как и любая другая должность, руководство предприятием в какой-то момент может потерять свою привлекательность. Ввиду отношений с собственниками предприятия или по любым другим мотивам человек может захотеть продолжить свою карьеру на иной должности или на другом предприятии. Однако существующие коллизии законодательства приводят к тому, что у директора, изъявившего желание уволиться с занимаемой должности, могут возникнуть большие трудности, в результате которых директорство станет долгосрочной обузой.

Наиболее распространенной является ситуация, когда директор предприятия, принявший решение об увольнении с занимаемой должности, не может собрать участников общества с целью принятия соответствующего решения высшим органом управления. Причиной могут быть противоречия между собственниками предприятия, отсутствие в стране мажоритарного собственника и пр. В этом случае директор рискует надолго прирасти к директорскому креслу.

Описанная ситуация обусловлена тем, что взаимоотношения директора и предприятия относятся к сфере регулирования как трудового, так и хозяйственного права. С точки зрения хозяйственного права, директор — это выборная должность, неотъемлемая составляющая механизма управления предприятием. С позиции трудового права руководитель состоит в трудовых отношениях с обществом, имея при этом все преду­смотренные права и гарантии.

Исходя из статьи 3 Кодекса законов о труде Украины (КЗоТ), законодательство о труде регулирует трудовые отношения работников всех предприятий, учреждений, организаций независимо от форм собственности, вида деятельности и отраслевой принадлежности, что обязывает применять к правоотношениям с директором нормы КЗоТа. В то же время статья 145 Гражданского кодекса Украины (ГК) предусматривает, что компетенция по избранию и отзыву исполнительного органа принадлежит высшему органу управления предприятием.

Таким образом, расставание с директором является сложным юридическим актом, где одной составляющей является снятие с должности лица решением собственников предприятия, а второй — увольнение, оформленное приказом, и внесение записи в трудовую книжку. В настоящее время законодательством Украины не разрешен вопрос конкуренции норм в данной ситуации. Это означает, что для увольнения директора следует совмещать как порядок смещения с должности, так и порядок оформления прекращения трудовых отношений. Однако иногда возникают ситуации, когда по каким-либо причинам невозможно соблюсти обе процедуры и они требуют детального анализа.

Если увольняющемуся директору удалось соблюсти все процедуры, предусмот­ренные трудовым законодательством, но не удается получить решение высшего органа управления предприятием, то он не сможет расстаться с данной должностью. Это связано с технической особенностью базы Единого государственного реестра предприятий и организаций Украины (ЕГРПОУ), где информация о действующем директоре сохраняется до тех пор, пока вместо нее не будут внесены данные о новом директоре. А это возможно только после принятия высшим органом управления предприятия соответствующего решения, оформленного протоколом. Соответственно, директор не может быть снят с должности, пока ему не подберут замену.

В статье 18 Закона Украины «О государственной регистрации юридических и физических лиц — предпринимателей» установлено, что сведения, подлежащие внесению в ЕГРПОУ, считаются достоверными и могут быть использованы в споре с третьим лицом. Таким образом, в случае возникновения любых вопросов по поводу деятельности общества, все контролирующие органы будут иметь основания обращаться в первую очередь к лицу, указанному в Реестре. И именно данное лицо будет подлежать административной и уголовной ответственности за соответствующие правонарушения, допущенные в рамках деятельности предприятия. Зачастую основаниями для привлечения к ответственности в подобных случаях являются несвоевременная подача отчетности, уклонение от уплаты страховых взносов в фонды социального страхования, невыплата заработной платы и т.д. А найти соискателя на должность, пребывание на которой чревато уголовным преследованием, даже в условиях экономического кризиса — задача не из простых.

Государственный комитет Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства (Госкомпредприниматель­ства) издал только два разъяснительных письма, которые можно использовать в данной ситуации. Притом оба письма противоречат друг другу.

Так, в письме № 8625 от 13 октября 2008 года сказано, что обретение функциональных обязанностей руководителем юридического лица не связано с моментом внесения соответствующей информации в ЕГРПОУ, то есть новый директор приступает к своим обязанностям с момента принятия решения собственником. В письме № 1814 от 13 марта 2007 года речь идет о том, что до момента назначения нового руководителя обязательство по внесению в ЕГРПОУ данных о нем возлагается на преды­дущего руководителя. Последнее письмо подтверждает, что без назначения нового руководителя изменение данных в ЕГРПОУ невозможно. Следует отметить, что Госкомпредпринимательства ни в одном из своих писем не ссылается на статью 18 Закона Украины «О государственной регистрации юридических и физических лиц — предпринимателей».

Вполне ожидаемо, что вопрос соотношения гражданско-правового и трудового регулирования прекращения отношений руководителя и предприятия будет еще разрешен. До этого ситуация в любом случае будет оставаться спорной. Но для того, чтобы директор мог максимально в сложившихся условиях оградить себя от возможных правовых проблем, рекомендуем следующее.

После выяснения того факта, что собственники предприятия не собираются предпринимать каких-либо действий по рассмотрению вопроса об увольнении и назначении руководителя предприятия, директору следует письменно обратиться в высший орган управления предприятия с заявлением об увольнении. Такое право закреплено в статье 38 КЗоТа, согласно которой наемный работник может расторгнуть трудовой договор. Это право не имеет исключений для руководителей предприятий и не ставится в зависимость от дополнительного решения собственника. В заявлении необходимо указать требование провести собрание, внести информацию об увольнении в ЕГРПОУ, обеспечить принятие всех документов по предприятию и печати. Если руководитель наделен соответствующими полномочиями, то он может сразу же объявить о проведении общего собрания участников.

Такое заявление рекомендуется отправлять по почте ценным письмом с описью вложения и уведомлением о получении в адрес предприятия. Также можно воспользоваться услугами нотариуса, который в соответствии с пунктами 275, 276 Приказа Минюста «Об утверждении Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины» № 20/5 от 3 марта 2004 года может производить действия по оформлению заявлений и их отправке. В подтверждение факта уведомления у директора на руках останется соответствующее свидетельство, выданное нотариусом. В случае судебного разбирательства, оно будет подтверждать совершение предусмотренных законодательством действий, направленных на увольнение.

По истечении 14 дней с момента уведомления директор издает приказ о своем увольнении по собственному желанию, о чем также делает запись в трудовой книжке. Следующим обязательным действием, направленным на уведомление органа налоговой службы, фонды социального страхования и банк (где отрыт текущий счет предприятия), будет письмо с копией такого приказа.

Документы по предприятию и печать передаются на хранение нотариусу (адвокатской конторе) или другой специализированной организации с обязательным уведомлением об этом высшего органа управления предприятия. Это обеспечивается вышеуказанной процедурой уведомления.

Дальнейшим шагом к разрешению ситуации является обращение директора в суд с исковым заявлением о принятии его увольнения (снятия с должности). Исковые требования заключаются в признании отношений между предприятием и руководителем прекращенными, а также обязательстве внести соответствующую информацию в ЕГРПОУ. Следует сделать оговорку, что второе исковое требование породит коллизию при внесении изменений в ЕГРПОУ ввиду особенностей учета данных о предприятии. Но само наличие такого решения способно оградить уже практически бывшего директора от многих неприятностей.

Описанная ситуация хоть и представляет собой частный случай, но вместе с тем подтверждает несовершенство корпоративного законодательства, которое по-прежнему находится в процессе развития и требует постоянного анализа и изучения. Приведенные в статье рекомендации предлагают руководителю предприятия алгоритм действий на случай невозможности надлежащего оформления прекращения правоотношений между ним и предприятием.