Договор авторского заказа это разновидность

Энциклопедия решений. Договор авторского заказа

Договор авторского заказа

В сфере возникновения и осуществления прав на интеллектуальную собственность выделяется договор авторского заказа.

Непосредственно его предметом является не предоставление или отчуждение прав на интеллектуальную собственность, а создание одной стороной (автором) по заказу другой стороны (заказчика) обусловленного договором произведения науки, литературы или искусства (п. 1 ст. 1288 ГК РФ).

Виды произведений, создание которых может быть предусмотрено договором авторского заказа, перечислены в п. 1 ст. 1259 ГК РФ, определяющем перечень объектов авторских прав, причем этот перечень является открытым.

Сторонами договора авторского заказа являются автор и заказчик.

Автором произведения является гражданин, творческим трудом которого оно создано (ст. 1257 ГК РФ).

Первоначально исключительное право на произведение (право распоряжаться им по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом) возникает у его автора (п. 3 ст. 1228, п. 1 ст. 1229 ГК РФ) и по общему правилу сохраняется за ним по исполнении им своих обязанностей по договору авторского заказа. К заказчику согласно п. 1 ст. 1288, п. 1 ст. 1291 ГК РФ переходит лишь право собственности на материальный носитель (оригинал) произведения (если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование). Для того, чтобы право использования произведения перешло к заказчику, в договоре авторского заказа должны быть предусмотрены соответствующие условия. В связи с этим договор авторского заказа, как правило, относится к смешанным договорам: им могут регулироваться не только взаимоотношения по созданию объекта авторских прав (интеллектуальной собственности), но и взаимоотношения сторон по его использованию в дальнейшем.

Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах (п. 2 ст. 1288 ГК РФ). В первом из этих случаев к такому договору применяются правила ГК РФ о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора авторского заказа не вытекает иное, а во втором случае — положения о лицензионном договоре о предоставлении права использования произведения или об издательском лицензионном договоре (п.п. 3, 4 ст. 1288 ГК РФ).

Помимо предмета договора (определенного произведения, о создании которого договариваются стороны) существенным условием договора авторского заказа является срок, в течение которого произведение должно быть передано заказчику. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным (п. 1 ст. 1289 ГК РФ, постановление Девятого ААС от 23.08.2012 N 09АП-22787/12).

Статья 1288 ГК РФ прямо не указывает на форму, в которой должен быть заключен договор авторского заказа. Однако так как в связи с приобретением заказчиком прав использования произведения к договору авторского заказа применяются правила о договоре об отчуждении исключительного права либо о лицензионном договоре (в зависимости от объема прав, которые приобретает заказчик), договор авторского заказа должен быть заключен в той же форме, которая предусмотрена для этих видов договоров (п. 2 ст. 1234, п. 2 ст. 1235, п. 2 ст. 1286 ГК РФ), то есть по общему правилу в письменной форме.

Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Иными словами, если в договоре авторского заказа не будет специального указания, что он является безвозмездным, то он должен считаться возмездным. Цена договора устанавливается соглашением сторон (п. 1 ст. 424 ГК РФ).

Закон не содержит указания на способы передачи заказчику результатов творческого труда автора по договору авторского заказа. Исходя из принципа свободы договора (п. 2 ст. 1, п. 4 ст. 421 ГК РФ) стороны вправе определить в договоре соответствующие условия по своему усмотрению, предусмотрев, например, что произведение, будучи зафиксированным на определенном материальном носителе, передается заказчику одновременно с этим носителем; пересылается по определенному адресу электронной почты и т.д. Соблюдение условий договора о порядке передачи заказчику произведения поможет автору доказать сам факт передачи в случае возникновения судебного спора.

Неисполнение автором договора авторского заказа в установленный для этого срок дает заказчику право отказаться от договора в одностороннем порядке непосредственно по окончании договора, если из условий договора явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору. Если из условий договора это обстоятельство не усматривается, момент, когда у заказчика появляется право отказаться от договора вследствие просрочки автора, необходимо определять с учетом того, был ли автору предоставлен дополнительный льготный срок для завершения создания произведения. Этот срок предоставляется автору при необходимости и при наличии уважительных причин. Продолжительность льготного срока составляет одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок (ст. 1289 ГК РФ). При наличии судебного спора обязанность доказать наличие уважительных причин для предоставления льготного срока возлагается на автора (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14.09.2012 N Ф04-3940/12).

Пунктом 2 ст. 1290 ГК РФ установлены последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, за которое автор несет ответственность. В этом случае автор обязан возвратить заказчику аванс, а также уплатить ему неустойку, если она предусмотрена договором. При этом общий размер указанных выплат ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику.

Специальных последствий нарушения договора авторского заказа со стороны заказчика ГК РФ не предусматривает. Следовательно, в этом случае автор вправе воспользоваться способами защиты прав, общими для всех видов договоров: потребовать в судебном порядке расторжения договора в случае его существенного нарушения заказчиком, уплаты процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ и т.д. (ст.ст. 12, п. 2 ст. 450 ГК РФ).

Договор авторского заказа

Под договором авторского заказа принято понимать договор, согласно которому исполнитель, автор принимает на себя обязательства создать авторский текст, а также произведение науки или искусства на материальном (бумажном или электронном) носителе по заказу другой стороны, заказчика. Данное соглашение регламентируется ГР РФ.

Основные требования к будущему произведению должны быть сформулированы в договоре: жанр, объем, название и т.д. Также требуется обговорить и прописать сроки, в которые автор обязан передать произведение заказчику.

Договор авторского заказа является двусторонним, возмездным и консенсуальным, таким образом, обе стороны несут ответственность друг перед другом. Если автор не требует вознаграждения, такой договор признается безвозмездным. Созданное произведение может использоваться заказчиком в личных целях.

Данный договор имеет некоторые сходства с договором подряда. В первую очередь, это наличие овеществленного результата.

Основные разновидности договора авторского заказа

Наиболее популярными разновидностями данного договора являются следующие:

после создания и передачи произведения заказчику автор отчуждает все права на созданное;

после создания и передачи произведения автор передает исключительные права заказчику лишь частично;

после создания и передачи произведения автор сохраняет исключительное право за собой (в этом случае дополнительно может быть заключен лицензионный договор, а также договор отчуждения авторских прав).

Стороны сами выбирают способы, регулирующие использование исключительных прав на созданное произведение.

Если иное прямо не указано в договоре, с передачей произведения заказчик не получает на него исключительные права. Материальный носитель переходит в собственность заказчика, но дальнейшее использование и распространение находящейся на нем информации возможно только в соответствии с условиями заключенного договора.

Данный договор является достаточно сложным и многообразным, в этой связи при его составлении рекомендуется помощь квалифицированного юриста. Если стороны договорились и не имеют друг к другу вопросов, можно использовать типовую форму договора.

Договор может быть заключен с целью создания:

произведения декоративно-прикладного искусства и т.д.

Заключая данный договор, заказчик может получить право:

воспроизведения, распространения и публичного показа произведения;

импорта или проката оригинала или копий произведения;

публичного исполнения, вещания в эфире;

перевода или переработки произведения;

практической реализации созданного проекта.

Договоры авторского заказа (авторский договор)

Договор авторского заказа – это соглашение, в рамках которого автор обязуется создать на заказ произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме (ст.1288 ГК РФ). По правовой природе данная сделка является консенсуальной и двусторонней.

По общему правилу, договор авторского заказа может предусматривать вознаграждение автору за создание произведения, но стороны могут предусмотреть, что автор создает произведение заказчику безвозмездно. Правовое регулирование сделки осуществляется статьями 1288 – 1291 ГК РФ.

Разновидности авторских договоров: образцы

Договор авторского заказа часто сравнивают с договором подряда. Схожесть данных двух сделок заключается в необходимости создать и предоставить результат работы. Также созданное произведение может использоваться, как и в договоре подряда, для удовлетворения собственных нужд (заказ на художественное оформление интерьера, создание памятника, написание портрета и т.п.).

Договор авторского заказа разделяется на три образца:

  • автор создает произведение, передает его заказчику, а вместе с произведением отчуждает все исключительные права на созданное произведение;
  • автор создает произведение, передает его заказчику, а вместе с произведением предоставляет те или иные права на использование созданного произведения;
  • автор создает произведение, передает его заказчику, но не отчуждает исключительных прав и не предоставляет прав на использование произведения. В данном случае после того, как произведение создано, стороны могут заключить дополнительно лицензионный договор или договор отчуждения исключительных прав.

Таким образом, в первом случае договор является смешанным и содержит в себе не только положения договора авторского заказа, но и положения договора отчуждения исключительных прав на произведение.

Во втором случае, договор также является смешанным и содержит в себе элементы авторского заказа и положения лицензионного договора.

Право использования результата интеллектуальной деятельности, прямо не указанное в образце договора авторского заказа, не считается предоставленным заказчику (ст.1235 ГК РФ).

Примеры формулировок в авторском договоре

В образцах договора авторского заказа с предоставлением прав на использование произведения по соглашению сторон могут указываться следующие способы использования произведения в соответствии с п. 2 ст. 1270 ГК РФ:

  • воспроизведение;
  • распространение;
  • публичный показ;
  • импорт оригинала или экземпляров произведения;
  • прокат оригинала или экземпляра произведения;
  • публичное исполнение;
  • сообщение в эфир;
  • сообщение по кабелю;
  • перевод или другая переработка произведения;
  • практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта;
  • доведение произведения до всеобщего сведения.

Заполните форму авторского договора на этой странице и скачайте готовый документ в формате Word или PDF.

§ 10. Договор авторского заказа

Авторский договор представляет собой соглашение, в силу которого автор обязуется создать по заказу заказчика обусловленное таким договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

Существенным условием договора авторского заказа прежде всего является его предмет. Таковым признается произведение, которое автор должен создать в будущем. Предмет авторского договора заказа должен быть в нем тщательно прописан и четко определен. Необходимо подробно описать вид, жанр, объем, структуру, тему и другие свойства заказываемого произведения.

Договор авторского заказа может быть как возмездным, так и безвозмездным, но при этом законодатель установил презумпцию возмездности договора, договор авторского заказа считает безвозмездным только когда это прямо в нем отражено. Во всех иных случаях такой договор следует признать возмездным. В последнем случае одним из существенных условий этого договора является цена, т.е. размер вознаграждения, выплачиваемого заказчиком автору за созданное им произведение.

В случае уплаты вознаграждения по частям, заказчик может выдать автору аванс. Аванс — это предварительная выплата заказчиком определенной денежной суммы в счет предстоящих платежей за создание в указанный в договоре срок произведения и последующую передачу его материального носителя или прав на него. Как правило в виде аванса выплачивается часть будущей суммы оплаты, составляющая до 50% ее общего объема. Аванс засчитывается как часть оплаты при окончательном расчете заказчика с автором. Выплата аванса обычно осуществляется еще до получения указанного в договоре результата, сразу или в течение короткого времени после подписания договора. Остальная часть вознаграждения за вычетом выданного аванса выплачивается после создания автором произведения и передачи его материального носителя заказчику.

Вознаграждение, как и в лицензионном договоре может определяться в фиксированной разовой или периодической сумме (паушальный платеж), либо в виде процента от дохода, полученного в результате продажи экземпляров созданного произведения (роялти), либо в форме комбинированных платежей.

В договоре авторского заказа литературного произведения обычно предусматривается обязанность автора написать рукопись определенным объемом. В договоре это условие прописывается как «не более столько — то страниц». Однако на практике нередки случаи превышения указанного в договоре объема произведения. Такое превышение будет рассматриваться как нарушение условий договора со стороны автора в зависимости от того, чем это превышение обусловлено.

Так, представление рукописи в объеме, превышающем договорный, не будет считаться нарушением условий договора, если такое увеличение идейно, научно или художественно оправданно. Конечно, речь идет о несущественном, в разумных пределах увеличении объема произведения. здесь труд автора должен быть оплачен исходя из фактического объема произведения. При увеличении объема, вызванного включением в произведение глав, разделов и т.п., не предусмотренных договором заказа, заказчик вправе возвратить автору рукопись для сокращения как не соответствующую условиям договора.

Следующим существенным условием договора авторского заказа является срок его исполнения. Его правовому регулированию посвящена статья 1289 ГК РФ. Произведение, создание которого предусмотрено договором авторского заказа, должно быть передано заказчику в срок, установленный в договоре. Ч. 2 п. 1 статьи 1289 ГК РФ не признает договор заключенным, если в нем отсутствует срок его исполнения и исходя из его содержания невозможно определить такой срок.

Следует заметить, что по субъекту исполнения выделяются обязательства личного характера, в которых исполнение может производиться только лично должником и не может быть возложено им на третье лицо (п. 1 статьи 313 ГК РФ). В договоре авторского заказа автор обязан лично исполнить принятую им обязанность по созданию произведения. Заказчику далеко не безразлична личность автора. Более того, он заключает договор с конкретным выбранным им лицом и желает, чтобы именно оно исполнило обязанности по созданию произведения. Замена автора допускается только с согласие на это заказчика.

По договору авторского заказа автор обязан не только создать обусловленное в договоре произведение, но и передать заказчику материальный носитель, на котором произведение закреплено. Если речь идет о литературном произведении, то заказчику предоставляется книга, компакт-диск, дискета. Когда предметом договора заказа выступает аудиовизуальное произведение, заказчику передается в собственность или временное пользование кино-, видеопленка, лазерный или жесткий диск, флеш-карта и прочие электронные носители. При создании произведения изобразительного искусства, например, написания портрета заказчика, по договору надлежит передать картину, полотно живописи, либо скульптуру и т.п.

Созданное произведение должно отвечать всем предъявленным к нему в договоре заказа требованиям. Если заказчик, приняв произведение, обнаружил, что автор отступил от условий договора в отношении формы, сюжета, жанра, объема и иных характеристик предмета договора, у него возникает право возвратить произведение автору для устранения всех допущенных нарушений. При этом заказчик указывает в чем именно должна заключаться доработка произведения или его изменение и обговаривает срок, в течение которого автор обязан внести соответствующие исправления.

Если предметом договора авторского заказа, помимо создания нового произведения, служит также право на использование созданного произведения, в том числе его воспроизведение, распространение, импорт, прокат, сообщение в эфир и т.п., на этот договор распространяются правила статей 1236-1238, 1286, 1287 ГК РФ, регламентирующие лицензионный договор о предоставлении права использования результата интеллектуальной деятельности.

Срок является существенным условием договора авторского заказа.

Срок исполнения договора авторского заказа следует считать разновидностью сроков исполнения обязанностей, под которыми понимается время, в течение которого обязанное лицо (в данном случае — автор) должно совершить действия, составляющие содержание обязанности (создать произведение и передать его материальный носитель заказчику).

В случаях. Когда автор не успел завершить создание заказанного ему произведения и при этом у него имелись на то уважительные причины, заказчик может при необходимости предоставить автору льготный срок, нужный ему для окончания работы над произведением. Продолжительность льготного срока равняется одной четвертой части срока, установленного для исполнения договора авторского заказа. Правда стороны названного договора могут предусмотреть более длительный льготный срок. Таким образом, законодательно установлен минимальная продолжительность льготного срока. При создании сложного объекта интеллектуальной собственности, в частности кинематографического произведения, в договоре может содержаться пункт, исключающий применения п. 2 статьи 1289 ГК РФ.

В этом случае автор не несет ответственности, т.к. не было его вины.

Заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа при наличии двух ситуаций.

Во-первых, если автор и по истечении льготного срока не представит заказчику объективно выраженный результат своего творческого труда, заказчик может отказаться от договора авторского заказа по истечении льготного срока.

Во-вторых, если автор не исполнил свои обязанности по созданию произведения и передаче его материального носителя заказчику в установленный для него основной срок и из условий договора явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору, заказчик может отказаться от такого договора непосредственно по окончании срока его исполнения, без предоставления автору льготного срока.

Договоры в сфере авторского права

Правообладатели исключительных прав и авторы произведений могут распоряжаться своими нравами на договорных началах. В числе юридических оснований по распоряжению своими правами закон упоминает договор об отчуждении исключительного права на произведение, лицензионный договор о предоставлении права использования произведения, договор авторского заказа. Данные сделки отличаются направленностью действий сторон и содержанием обязательств, порождаемых такими действиями. Рассмотрим понятия и особенности каждого договора.

По договору об отчуждении исключительного права на произведение автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права (ст. 1285 ГК РФ). Данный договор является двусторонним и консенсуальным. При этом он может быть как возмездным, так и безвозмездным. Такая сделка заключается в письменной форме и направлена на передачу в собственность исключительного права на произведение и, соответственно, прекращение такого права за автором или правообладателем, его передающим. В этом заключается самое важное отличие. Сторонами в данном договоре могут быть как- физические, так- и юридические лица, Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования.

По лицензионному договору одна сторона — автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах (п. 1 ст. 1286 ГК РФ). Лицензионный договор характеризуется как двусторонний и консенсуальный. Так же как и договор об отчуждении исключительного права на произведение, лицензионный договор может носить как возмездный, так и безвозмездный характер.

В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения. В таком договоре может быть предусмотрена выплата лицензиару вознаграждения в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме. Правительство РФ вправе устанавливать минимальные ставки авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений. Такие ставки установлены постановлениями Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 218 «О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства»; от 17 мая 1996 г. № 614 «О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)»; от 29 мая 1998 г. № 524 «О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г.».

Лицензионный договор, как правило, заключается в письменной форме, но договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании может быть заключен в устной форме. Заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программы или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие па заключение договора.

Особой разновидностью данного договора является издательский лицензионный договор. По договору о предоставлении права использования произведения, заключенному автором или иным правообладателем (лицензиар) с издателем (лицензиат), последний обязан начать использование произведения не позднее срока, установленного в договоре. Специфика данного договора заключается в субъектном составе участников договорных отношений. Лицензиатом является издательство, т.е. лицо, на кото-рос в соответствии с договором возлагается обязанность издать произведение.

Издательскую деятельность может осуществлять юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, которые в соответствии с постановлением Правительства РФ от 16 июля 2009 г. № 584 «Об уведомительном порядке начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности» уведомили органы власти об осуществлении издательской и полиграфической предпринимательской деятельности. Издатель осуществляет свои права и несет обязанности на основе Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации», Федерального закона от 13 января 1995 г. № 7-ФЗ «О порядке освещения деятельности органов государственной власти в государственных средствах массовой информации», законодательства об издательском деле, предприятиях и предпринимательской деятельности.

Издатель может выступать в качестве учредителя СМИ, редакции, распространителя, собственника имущества редакции. В качестве особых условий издательского лицензионного договора в ст. 1287 ГК РФ названы условия о выплате вознаграждения лицензиару и срок исполнения обязанности лицензиатом. В случае отсутствия в договоре конкретного срока начала использования произведения такое использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования. При неисполнении этой обязанности лицензиар вправе отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков.

Договор авторского заказа — это договор, в силу которого одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме (ст. 1288 ГК РФ). В обязанности автора входит обязательная передача материального носителя произведения.

Договор авторского заказа в зависимости от содержания может быть нескольких видов: договор авторского заказа с передачей заказчику в собственность материального носителя; договор, предусматривающий передачу произведения во временное пользование; договор авторского заказа, предусматривающий отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах; смешанный договор.

Договор авторского заказа является возмездным, двусторонним, консенсуальным. Существенными условиями такого договора являются его предмет и срок исполнения договора. Произведение, создание которого предусмотрено договором авторского заказа, должно быть передано заказчику в срок, установленный договором. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным.

Договор авторского заказа отличается особыми правилами, применяемыми в случае, когда срок исполнения договора авторского заказа наступил, а автор не предоставил результата. При необходимости и при наличии уважительных причин в рамках ст. 1289 ГК РФ автору для завершения создания произведения предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок. По истечении льготного срока заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа. Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору.

Труд творческих работников: правовые аспекты

Основные положения о договоре авторского заказа закреплены в статьях 1288 – 1290 ГК РФ. В части, неурегулированной этими статьями, к договору авторского заказа применяются нормы глав 69-70 ГК РФ и общие положения о договорах (подраздел 2 раздела III ГК РФ).

Согласно ст.1288 по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме. При этом договор авторского заказа может включать в себя условия о передаче заказчику исключительных прав на произведение: с момента создания произведения исключительные права на него принадлежат автору, и факт передачи заказчику материального носителя с произведением не влечет передачи прав на произведение.

Таким образом, договор авторского заказа может быть трех видов:

1. договор, по которому автор обязуется создать произведение и передать его заказчику без предоставления ему каких-либо правомочий в отношении исключительного права на произведение;

2. договор, по которому автор обязуется создать произведение, передать его заказчику и уступить исключительное право на произведение. К такому договору по общему правилу применяются правила Кодекса о договоре об отчуждении исключительного права – ст.1234 ТК РФ (п. 3 ст. 1288 ГК РФ);

3. договор, по которому автор обязуется создать произведение, передать его заказчику и предоставить право использования произведения (выдать лицензию). К такому договору применяются по общему правилу нормы Кодекса об авторском лицензионном договоре — статьи 1286, 1287 ГК РФ (п. 4 ст. 1288 ГК РФ).

Первый вид договора применяется тогда, когда ценен сам оригинал созданного произведения (картина, скульптура) и заказчик не ставит перед собой цели использовать произведение как объект исключительного права. В этом случае используется не произведение, а сам оригинал произведения.

В тех же случаях, когда заказ на создание обусловлен именно необходимостью использовать произведение (распространение экземпляров произведения, сообщение произведения для всеобщего сведения в эфир или по кабелю), договор заказа требует включения условий об уступке исключительного права или выдаче соответствующей лицензии на использование произведения. Но в любом случае материальный носитель по договору авторского заказа передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

Предметом договора авторского заказа является, в отличие от трудового договора, конкретная работа, а именно работа по созданию произведения. В договоре должны быть четко определены индивидуализирующие характеристики произведения, которое автор обязуется создать: это может быть форма и способ выражения произведения (печатная форма — литературное произведение, видеозапись — аудиовизуальное произведение, изображение, выполненное на холсте, — произведение живописи), тематика и жанр произведения, объем, размер или хронометраж произведения и другие характеристики. В договоре также может быть изложено краткое содержание произведения, перечислены основные вопросы, раскрываемые в нем. При отсутствии описания произведения, которое позволяет его идентифицировать, в случае возникновения конфликта договор может быть признан судом незаключенным.

Договор авторского заказа всегда заключается на определенный срок, причем условие о сроке является обязательным для включения в текст договора. Согласно ст.1289 ГК РФ договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным. При этом по истечении установленного в договоре срока исполнения автору при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок. К уважительным причинам, повлиявшим на неисполнение договора авторского заказа в срок, могут быть отнесены, например, болезнь автора или существенные изменения в явлении, описываемом в произведении.

Если по истечении льготного срока произведение не создано, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа без выплаты автору какого-либо вознаграждения. Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании основного срока исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору.

Условия договоров авторского заказа об ограничении права автора создавать произведения на данную тему или в данной области (например, запрет создавать иные произведения по тому же предмету, что и заказанное) являются в соответствии с действующим законодательством недействительными.

Сторонами по договору авторского заказа являются автор и заказчик. Творческий работник (автор) должен лично выполнять обязанность по созданию заказанного произведения. Привлекать к работе соавторов можно только с согласия заказчика. Заказчиком может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Если в качестве заказчика выступает юридическое лицо, договор должен быть подписан руководителем юридического лица или иным надлежаще уполномоченным представителем. Полномочия иного представителя могут быть выражены в доверенности.

Права и обязанности сторон по договору авторского заказа вытекают из его содержания. Так, автор обязуется в установленный срок создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме и передать его заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. По общему правилу оплата производится после сдачи результатов работы, но в договоре может быть установлен иной порядок.

В отношениях по использованию труда творческих работников довольно часто встает вопрос о качестве работы, например, когда заказчик отказывается принять работу как «неподходящую», «не понравившуюся» и т.п. Если творческий работник работает по договору авторского заказа, то его произведение должно отвечать только тем характеристикам, которые установлены в договоре, а также требованиям законодательства, определяющим критерии качества отдельных видов произведений (например, учебников). Тем не менее, правомерным считается отказ заказчика принять произведение в случае, если имеют место неправомерное использование автором чужих произведений, представление своего ранее опубликованного произведения под видом нового, искажение фактов в документальном произведении, искажение оригинала при переводе, включение в рукопись непроверенных данных, подлежавших проверке автором, и иные подобные недобросовестные действия автора.

В случае отказа заказчика принять созданное по договору заказа произведение, отвечающее установленным требованиям, автор может обратиться в суд. С заказчика в этом случае можно взыскивать не только вознаграждение по договору, но также убытки и компенсацию морального вреда. Ответственность автора по договору авторского заказа носит ограниченный характер и наступает только при наличии вины. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, автор обязан возвратить заказчику аванс (если он был выплачен), а также уплатить ему неустойку (если она предусмотрена договором). При этом общий размер указанных выплат ограничен суммой реального ущерба , причиненного заказчику (ст.1290 ГК РФ), размер которого при наличии спора будет определять суд.

Преимущества договора авторского заказа при оформлении отношений по использованию труда творческих работников:

1. Широкие возможности в организации своего труда. Творческий работник, работающий по договору авторского заказа, самостоятельно определяет время, которое он посвящает работе над заказанным произведением, способ и место своей работы. Заказчик не вправе вмешиваться в творческую деятельность автора и каким-либо образом контролировать его. Договор авторского заказа не предусматривает установления каких-либо промежуточных сроков сдачи результатов работы. Кроме того, в случае необходимости автору даже может быть предоставлено дополнительное время для завершения работы над произведением (льготный срок) без каких-либо негативных последствий для него как стороны по договору.

2. Учет специфики труда творческих работников. Договор авторского заказа как правовая конструкция, в отличие от иных видов договоров, непосредственно направлен на регулирование отношений, возникающих при использовании труда творческих работников. Именно поэтому в посвященных ему нормах гражданского права учитывается специфика творческого труда (например, презумпция качества созданного произведения при добросовестном исполнении автором положений договора и норм действующего законодательства).

3. Возможность длительного пользования результатами труда. Договор авторского заказа с условием о передаче исключительного права на произведение в пользование заказчику предполагает, что это право к творческому работнику еще вернется, и он сможет использовать его с выгодой для себя в дальнейшем.

4. Защищенное положение автора. Несмотря на то, что договор авторского заказа является гражданско-правовым, размер ответственности автора ограничен причиняемым его действиями реальным ущербом (упущенная выгода заказчика не компенсируется), в то время как заказчик несет ответственность в полном объеме.

Недостатки договора авторского заказа при оформлении отношений по использованию труда творческих работников:

1. Сложность надлежащего формулирования условий договора. Как говорилось выше, крайне важно правильно описать предмет договора, т.е. заказанное произведение, чтобы описание с одной стороны содержало все существенные с точки зрения закона характеристики произведения, но при этом не ограничивало свободу творчества автора.

2. Разовый характер работы. Договор авторского заказа, являясь гражданско-правовым, по своей природе предполагает, что творческий работник работает над чем-то индивидуальным, «штучным товаром», с созданием которого отношения прекращаются.

Авторский договор заказа можно оценить как благоприятный для творческих работников, но непопулярный для заказчиков, поскольку определенно направлен на защиту прав автора.